Ένωση Εργοληπτών Δασοτεχνικών Έργων & Πρασίνου Δ/ΝΣΗ:Ν.ΠΑΠΑΝΙΚΟΛΑΟΥ 10 Τ.Κ ΤΗΛ: FAX:

Transcript

1 Ένωση Εργοληπτών Δασοτεχνικών Έργων & Πρασίνου Δ/ΝΣΗ:Ν.ΠΑΠΑΝΙΚΟΛΑΟΥ 10 Τ.Κ ΤΗΛ: FAX: Αθήνα 20/01/2010 ΠΡΟΣ:1) Δ.Σ. ΔΕΗ Α.Ε. 2)Δ/ΝΣΗ ΜΕΛΕΤΩΝ ΚΣΤΑΣΚΕΥΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΩΝ ΕΡΓΩΝ (ΔΜΚΘ) ΘΕΜΑ: ΑΝΑΚΟΙΝΩΣΗ ΚΑΤΑΓΓΕΛΙΑ ΚΑΤΑ ΤΗΣ ΔΙΑΚΗΡΥΞΗΣ : ΔΜΚΘ ΓΙΑ ΤΟ ΕΡΓΟ: «ΚΑΤΑΣΚΕΥΗ ΚΑΙ ΣΥΝΤΗΡΗΣΗ ΕΡΓΟΥ ΠΡΑΣΙΝΟΥ ΣΤΟΝ ΑΗΣ ΑΘΕΡΙΝΟΛΑΚΚΟΥ Ν.ΛΑΣΙΘΙΟΥ» ΑΝΑΚΟΙΝΩΣΗ-ΚΑΤΑΓΓΕΛΙΑ ΚΑΤΑ ΤΗΣ ΔΙΑΚΗΡΥΞΗΣ ΤΟΥ ΠΑΡΑΠΑΝΩ ΔΙΑΓΩΝΙΣΜΟΥ Του Σωματείου με την επωνυμία «ΕΝΩΣΗ ΕΡΓΟΛΗΠΤΩΝ ΔΗΜΟΣΙΩΝ ΚΑΙ ΙΔΙΩΤΙΚΩΝ ΕΡΓΩΝ,ΔΑΣΟΤΕΧΝΙΚΩΝ ΚΑΙ ΠΡΑΣΙΝΟΥ», νομίμως εκπροσωπούμενου, που εδρεύει στη Σαλαμίνα,οδός Παπανικολάου αρ.10 ΚΑΤΑ 1. Της υπ αρ. ΔΜΚΘ Διακήρυξης της ΔΕΗ Α.Ε. και ειδικώς κατά της δημοπράτησης του ως άνω έργου, ως υπηρεσίας και β) των παραγράφων 1,2,3 και 4 του άρθρου 3 της υπόψη διακήρυξης. 2. Κάθε συναφούς πράξης ή παράλειψης προγενέστερης ή μεταγενέστερης της αναθέτουσας αρχής

2 -Α- ΙΣΤΟΡΙΚΟ 1. Η Δ/νση Μελετών Κατασκευών Θερμοηλεκτρικών έργων της ΔΕΗ Α.Ε. με την υπ αρ. ΔΜΚΘ διακήρυξή της, προκήρυξε την με ανοιχτή δημοπρασία επιλογή αναδόχου για την υλοποίηση του έργου: «ΚΑΤΑΣΚΕΥΗ ΚΑΙ ΣΥΝΤΗΡΗΣΗ ΕΡΓΟΥ ΠΡΑΣΙΝΟΥ ΣΤΟΝ ΑΗΣ ΑΘΕΡΙΝΟΛΑΚΚΟΥ Ν.ΛΑΣΙΘΙΟΥ» προϋπολογισμού μη συμπεριλαμβανομένου Φ.Π.Α. 2. Το ως άνω αντικείμενο εκτέλεσης του υπόψη διαγωνισμού δημοπρατείται, παρανόμως, όπως θα αναλύσουμε κατωτέρω, από την ΔΜΚΘ της ΔΕΗ Α.Ε. ως υπηρεσία και όχι ως έργο, με κριτήριο κατακύρωσης την χαμηλότερη από οικονομική άποψη προσφορά ζητώντας παράλληλα εμπειρία και διάφορα άλλα πιστοποιητικά από ενώσεις φυσικών ή νομικών προσώπων χωρίς να καλεί την αντίστοιχη τάξη εργοληπτικού πτυχίου πρασίνου του ΜΕΕΠ για ένα έργο τέτοιου προϋπολογισμού. 3. Παρά το γεγονός δε ότι, η Αναθέτουσα Αρχή, δημοπρατεί το έργο ως υπηρεσία, σε ολόκληρο το κείμενο της Διακήρυξης, αναφέρεται ότι το αντικείμενο του υπόψη διαγωνισμού περιλαμβάνει την εκτέλεση εργασιών πρασίνου που αποτελούν συστατικό στοιχεία της έννοιας του «έργου». 4. Ως ημερομηνία του υπόψη διαγωνισμού ορίσθηκε η

3 -Β - ΕΠΙ ΤΟΥ ΠΑΡΑΔΕΚΤΟΥ ΤΗΣ ΠΡΟΣΦΥΓΗΣ ΚΑΙ ΤΟΥ ΕΝΝΟΜΟΥ ΣΥΜΦΕΡΟΝΤΟΣ 1. Το Σωματείο με την επωνυμία «ΕΝΩΣΗ ΕΡΓΟΛΗΠΤΩΝ ΔΗΜΟΣΙΩΝ ΚΑΙ ΙΔΙΩΤΙΚΩΝ ΕΡΓΩΝ, ΔΑΣΟΤΕΧΝΙΚΩΝ ΚΑΙ ΠΡΑΣΙΝΟΥ, με προφανές έννομο συμφέρον ως εκ του σκοπού τους (αρ. 3 του καταστατικού αυτών), που έγκειται αμφοτέρως στην προώθηση, προστασία και κατοχύρωση των επιστημονικών, οικονομικών και επαγγελματικών συμφερόντων των μελών του, που αποτελούν εργολήπτες γεωπόνοι και δασολόγοι ή/και δασοπόνοι δημοσίων έργων πρασίνου και τα οποία συμφέροντα θίγονται εν προκειμένω από την ως άνω Διακήρυξη και τους παράνομους όρους αυτής, καταθέτουν την παρούσα ΑΝΑΚΟΙΝΩΣΗ -ΚΑΤΑΓΓΕΛΙΑ για τους ακόλουθους νόμιμους, βάσιμους και αληθείς λόγους: -Γ - ΕΠΙ ΤΟΥ ΝΟΜΩ ΚΑΙ ΟΥΣΙΑ ΒΑΣΙΜΟΥ ΤΗΣ ΠΡΟΣΦΥΓΗΣ 1. Παρανόμως η Αναθέτουσα Αρχή προβαίνει σε δημοπράτηση του υπόψη διαγωνισμού, ως διαγωνισμού «υπηρεσίας» και όχι ως διαγωνισμού εκτέλεσης «έργου». Ειδικότερα: 1.1. Σύμφωνα με το αρ. 1 του ν. 3669/2008 περί «Κύρωσης της κωδικοποίησης της νομοθεσίας κατασκευής δημοσίων έργων», ο οποίος ισχύει, σύμφωνα με το άρθρο δεύτερο αυτού, από την ημερομηνία δημοσίευσής του, ήτοι από τις , ορίζεται ότι «Από τεχνική άποψη δημόσια έργα είναι όλα τα έργα που εκτελούν οι φορείς της παρ.1 και συνδέονται με οποιονδήποτε τρόπο με το 3

4 ή τον υποθαλάσσιο χώρο, όπως και τα πλωτά τμήματα των τεχνικών έργων. Ως έργο νοείται κάθε νέα κατασκευή ή επέκταση ή ανακαίνιση ή επισκευή ή συντήρηση και η οικονομικά ή τεχνικά αυτοτελής λειτουργία, καθώς και κάθε σχετική ερευνητική εργασία, που απαιτεί τεχνική γνώση και επέμβαση» Επίσης, σύμφωνα με το άρθρο 103 του ν. 3669/2008 τα έργα πρασίνου ορίζονται ρητώς ως εξειδικευμένα έργα, οι δε επιχειρήσεις που τα εκτελούν και οι οποίες εγγράφονται στο ΜΕΕΠ, ορίζονται εκ του νόμου ως εξειδικευμένες επιχειρήσεις Εκ των ως άνω σαφώς προκύπτει ότι η προμήθεια,μεταφορά και φύτευση του φυτικού υλικού καθώς και η προμήθεια,μεταφορά,αποθήκευση,εγκατάσταση του ηλεκτρομηχανολογικού εξοπλισμού του συστήματος αυτόνομης άρδευσης, που αποτελεί το αντικείμενο του υπόψη διαγωνισμού, συνιστά κατεξοχήν εκτέλεση έργου και δη εξειδικευμένου, αφού περιλαμβάνει εκτέλεση εργασιών κατεξοχήν πρασίνου, οι οποίες συνδέονται με πολλαπλούς τρόπους με το έδαφος και το υπέδαφος και για την υλοποίησή τους απαιτούνται τεχνικές γνώσεις υψηλού επιπέδου και αντίστοιχη τεχνική εργασία Η δε προμήθεια,μεταφορά και φύτευση του φυτικού υλικού καθώς και η προμήθεια,μεταφορά,αποθήκευση,εγκατάσταση του ηλεκτρομηχανολογικού εξοπλισμού του συστήματος αυτόνομης άρδευσης, που αποτελεί το αντικείμενο του υπόψη διαγωνσιμού θα πρέπει να γίνει σύμφωνα με τους κανόνες της επιστήμης και της τέχνης, ώστε να εκπληρωθεί ο σκοπός της άρτιας και έντεχνης εκτέλεσής τους και απόλαυσής τους από τους πολίτες. 4

5 1.5. Όπως σαφώς προκύπτει δε τόσο από την ίδια τη Διακήρυξη, όσο και από τις Τεχνικές Προδιαγραφές, η Αναθέτουσα Αρχή με τη δημοπράτηση του εν λόγω διαγωνισμού αποσκοπεί κυρίως στην τοποθέτηση και εγκατάσταση των φυτικών υλικών και του συστήματος αυτόματης άρδευσης, κατά τρόπο άρτιο και έντεχνο, καθώς και τη συντήρηση αυτών, ούτως ώστε να εκπληρώνουν το σκοπό τους Τα ως άνω, άλλωστε, επιβεβαιώνονται και από το γεγονός ότι στη δημοπράτηση εκτέλεσης έργου, αντίστοιχου με αυτό της παρούσας Διακήρυξης, έχουν προβεί σε προγενέστερο χρόνο, άλλοι φορείς του δημοσίου τομέα, καθιστώντας ούτως, την ως άνω συμπεριφορά της Αναθέτουσας Αρχής, εκτός από παράνομη και καταχρηστική. Ειδικότερα: 1.7. Εκ των ως άνω σαφώς προκύπτει ότι, το αντικείμενο του υπόψη διαγωνισμού φέρει όλα τα χαρακτηριστικά του αρ. 1 του ν. 3669/08 και ως εκ τούτου αποτελεί «έργο» κατά την έννοια του νόμου, η δε Υπηρεσία δημοπρατώντας το αντικείμενο του ως άνω διαγωνισμού ως διαγωνισμού υπηρεσίας και όχι έργου, καταστρατηγεί τις διατάξεις του νόμου, που διέπουν τη δημοπράτηση των δημοσίων συμβάσεων έργων και ως εκ τούτου η Διακήρυξη είναι παράνομη και ακυρωτέα Άλλωστε, η ως άνω συμπεριφορά της Αναθέτουσας Αρχής αντίκειται και στην αρχή της νομιμότητας, η οποία ως γενική αρχή που διέπει ολόκληρο τον δημόσιο τομέα και τις πράξεις των διοικητικών οργάνων, διέπει συνάμα και όλους του διαγωνισμούς 5

6 1.9. Κατά συνέπεια, η υπόψη Διακήρυξη είναι και για τον ως άνω λόγο παράνομη και ως εκ τούτου ακυρωτέα Σύμφωνα με το αρ. 52 της Οδηγίας 2004/18/ΕΚ, παρέχεται η δυνατότητα στα κράτη μέλη να καθιερώσουν ένα σύστημα εγγραφής των εργοληπτικών εταιριών σε επίσημους καταλόγους και μάλιστα σε κατηγορίες, βάσει αντικειμενικών εκ των προτέρων καθορισμένων κριτηρίων, η δε εγγραφή αυτών στους εν λόγω καταλόγους, συνιστά για τις Αναθέτουσες Αρχές, κριτήριο καταλληλότητας Στην ελληνική έννομη τάξη, τηρείται επίσημος κατάλογος εργοληπτών, κατά την έννοια των ως άνω διατάξεων της Οδηγίας, ήτοι στο άρθρο 16 του ν. 3669/2008 ορίζεται ότι «Στις δημοπρασίες κατασκευής των έργων καλούνται οι εγγεγραμμένες στο ΜΕΕΠ επιχειρήσεις κατά κατηγορίες σύμφωνα με τις διατάξεις των επομένων παραγράφων Αν το έργο περιλαμβάνει εργασίες διαφόρων κατηγοριών στις δημοπρασίες καλούνται επιχειρήσεις που είναι εγγεγραμμένες για όλες τις κατηγορίες του έργου Αν στη δημοπρασία καλούνται εργοληπτικές επιχειρήσεις περισσοτέρων κατηγοριών... η τάξη για κάθε κατηγορία προσδιορίζεται από το αντίστοιχο μέρος του προϋπολογισμού» Εκ των ως άνω προκύπτει ότι στο ΜΕΕΠ, εγγράφονται υποχρεωτικώς οι επιχειρήσεις που συμμετέχουν σε δημόσιους διαγωνισμούς, κατατασσόμενες σε τάξεις, ενώ οι αναθέτουσες αρχές 6

7 1.13. Η δε απόφαση της Αναθέτουσας Αρχής για τη συμμετοχή των τάξεων δεν δύναται να είναι αυθαίρετη αλλά πρέπει να στηρίζεται σε αντικειμενικά κριτήρια, που έχουν σχέση με το αντικείμενο της συμβάσεως, τις ανάγκες του έργου και να συμμορφώνεται με την αρχή της διαφάνειας και της ίσης μεταχείρισης των διαγωνιζομένων (βλ. προειδοποιητική επιστολή της Ευρωπαϊκής Ένωσης κατά της Ελληνικής Δημοκρατίας, στις ) Πλην όμως, κατά παράβαση των ανωτέρω νομοθετικών διατάξεων, παρανόμως, δεν ορίζονται οι τάξεις του ΜΕΕΠ, που καλούνται στον υπόψη διαγωνισμό, ενώ η επίδικη Διακήρυξη ορίζει επί ποινή αποκλεισμού την προϋπόθεση εμπειρίας αυθαίρετα σε έργο πρασίνου,που περιλαμβάνει και σύστημα αυτόματης άρδευσης,αξίας μεγαλύτερης των ΕΥΡΩ σε τιμές β εξαμήνου Πλην όμως, με τον ως άνω όρο της Διακήρυξης, καταστρατηγούνται οι διατάξεις του νόμου που αφορούν τις τάξεις πτυχίων ΜΕΕΠ, με αποτέλεσμα τα εν λόγω πτυχία να καθίστανται άνευ αντικειμένου, αφού κατ αυτόν τον τρόπο, ο οποιοσδήποτε θα μπορούσε να αναλάβει την εκτέλεση του ως άνω έργου, ακόμη και εάν αυτός δεν πληροί τις αυστηρότατες προϋποθέσεις του νόμου για την χορήγηση πτυχίου συμμετοχής σε διαγωνισμούς δημοσίων έργων, ήτοι πτυχίου ΜΕΕΠ. 7

8 1.15. Ως εκ τούτου ως άνω όρος της Διακήρυξης του υπόψη διαγωνισμού, είναι παράνομος και ακυρωτέος Εξάλλου, ο ποσοτικός περιορισμός που θέτει ο προσβαλλόμενος όρος της Διακήρυξης στην εμπειρία που δύνανται να επικαλεσθούν οι υποψήφιοι (ήτοι να έχουν κατασκευάσει ένα έργο πρασίνου που περιλαμβάνει και σύστημα αυτόματης άρδευσης, προϋπολογισμού τουλάχιστον ,, χωρίς να μπορούν να επικαλεσθούν πλείονα μικρότερα έργα των αυτών ως άνω εργασιών, έρχεται σε προφανή αντίθεση και με την πάγια νομολογία του ΔΕΚ, δυνάμει της οποίας, ως εμπειρία εργοληπτικής επιχείρησης προσμετράται και συνυπολογίζεται η εμπειρία που η συμμετέχουσα στο διαγωνισμό εργοληπτική επιχείρηση είναι σε θέση να αποδείξει ότι έχει στη διάθεσή της (ΔΕΚ C 176/98, Holst Italia SpA σκέψη 27-31, ΔΕΚ C- 389/92 Ballast Nedam Groep, σκέψη 11 επ., ΔΕΚ C- 399/98 Ordine degli Architetti delle Province di Milano e Lodi, σκέψη 90 92) Ως εκ των ανωτέρω, ο υπόψη όρος της Διακήρυξης είναι παράνομος και ακυρωτέος. ΕΠΕΙΔΗ δυνάμει του άρθρου 4 παρ. 1 Ν. 2522/97 «ο ενδιαφερόμενος δικαιούται να ζητήσει την ακύρωση ή την αναγνώριση ως άκυρης κάθε πράξης ή παράλειψης της αναθέτουσας αρχής που παραβιάζει κανόνα του κοινοτικού ή εσωτερικού δικαίου σχετικού με τη διαδικασία που προηγείται της σύναψης της σύμβασης. Ιδίως δικαιούται να ζητήσει την ακύρωση ή την αναγνώριση της ακυρότητας όρου που περιέχεται στη διακήρυξη, στα τεύχη δημοπράτησης ή σε άλλο έγγραφο σχετικό με τη διαδικασία του διαγωνισμού και αναφέρεται σε 8

9 τεχνικές, οικονομικές και χρηματοδοτικές προδιαγραφές, καθώς και των πράξεων αποκλεισμού από τη συμμετοχή στο διαγωνισμό, και κατακύρωσης του αποτελέσματος του διαγωνισμού.» ΕΠΕΙΔΗ το Σωματείο με την επωνυμία «ΕΝΩΣΗ ΕΡΓΟΛΗΠΤΩΝ ΔΗΜΟΣΙΩΝ ΚΑΙ ΙΔΙΩΤΙΚΩΝ ΕΡΓΩΝ, ΔΑΣΟΤΕΧΝΙΚΩΝ ΚΑΙ ΠΡΑΣΙΝΟΥ, με προφανές έννομο συμφέρον ως εκ του σκοπού τους (αρ. 3 του καταστατικού αυτών), που έγκειται αμφοτέρως στην προώθηση, προστασία και κατοχύρωση των επιστημονικών, οικονομικών και επαγγελματικών συμφερόντων των μελών τους, που αποτελούν εργολήπτες γεωπόνοι και δασολόγοι ή/και δασοπόνοι δημοσίων έργων πρασίνου και τα οποία συμφέροντα θίγονται εν προκειμένω από την ως άνω Διακήρυξη και τους παράνομους όρους αυτής, καταθέτεια την παρούσα ανακοίνωση καταγγελία παραδεκτώς, νομίμως και εμπροθέσμως. ΕΠΕΙΔΗ, η Αναθέτουσα Αρχή παρανόμως προέβη σε δημοπράτηση του υπόψη διαγωνισμού, ως διαγωνισμού υπηρεσίας και όχι ως διαγωνισμού έργου. ΕΠΕΙΔΗ οι υπ αρ. παρ,1,2,3,και 4 του άρθρου 3 της Διακήρυξης είναι παράνομοι και ακυρωτέοι. ΕΠΕΙΔΗ λόγω των ως άνω παράνομων όρων της Διακήρυξης αποκλείονται μέλη μας να μετάσχουν στον υπόψη διαγωνισμό και 9

10 συνεπώς έχουμε ιδιαίτερο έννομο συμφέρον για την ακύρωση των εν λόγω όρων. ΕΠΕΙΔΗ σύμφωνα με όλα τα ανωτέρω, η παρούσα είναι νόμιμη, βάσιμη και αληθής. ΔΙΑ ΤΑΥΤΑ Και με την επιφύλαξη παντός νομίμου δικαιώματός μας Α Ι Τ Ο Υ Μ Ε Θ Α 1. Να γίνει ολοσχερώς δεκτή η παρούσα. 2. Να αναγνωρισθεί ως παράνομη και ανίσχυρη και να ακυρωθεί 3. Να αναγνωριστούν ως παράνομοι και ανίσχυροι και να ακυρωθούν ή άλλως να ανακληθούν οι υπ αρ. 1,2,3 και 4παράγραφοι του άρθρου 3της δημοσιευθείσας Διακήρυξης 3. Να διαταχθεί κάθε άλλο νόμιμο. Αθήνα, Η ΠΡΟΕΔΡΟΣ ΑΛΑΦΟΓΙΑΝΝΗ ΑΙΚΑΤΕΡΙΝΗ 10