ΣΥΣΤΑΣΗ & ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑ ΙΔΙΩΤΙΚΗΣ ΚΕΦΑΛΑΙΟΥΧΙΚΗΣ ΕΤΑΙΡΕΙΑΣ (ΙΚΕ)

Transcript

1 ΑΛΕΞΑΝΔΡΕΙΟ ΤΕΧΝΟΛΟΓΙΚΟ ΕΚΠΑΙΔΕΥΤΙΚΟ ΙΔΡΥΜΑ ΣΧΟΛΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΚΑΙ ΟΙΚΟΝΟΜΙΑΣ ΤΜΗΜΑ ΛΟΓΙΣΤΙΚΗΣ ΣΥΣΤΑΣΗ & ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑ ΙΔΙΩΤΙΚΗΣ ΚΕΦΑΛΑΙΟΥΧΙΚΗΣ ΕΤΑΙΡΕΙΑΣ (ΙΚΕ) ΣΥΝΤΑΚΤΕΣ: ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ, ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΕΠΙΒΛΕΠΩΝ ΚΑΘΗΓΗΤΗΣ: ΑΙΜΙΛΙΟΣ ΣΕΡΕΤΑΚΗΣ 2013 Π Τ Υ Χ Ι Α Κ Η Ε Ρ Γ Α Σ Ι Α

2

3 ΠΕΡΙΕΧΟΜΕΝΑ 1. Εισαγωγή 1 2. Γενικές Διατάξεις 2.1 Βασικά Χαρακτηριστικά Λόγοι που οδήγησαν στη δημιουργία της ΙΚΕ Καινοτομίες Επωνυμία Έδρα Διάρκεια Εταιρική Διαφάνεια Επίλυση Διαφορών 8 3. Ίδρυση Εταιρίας 3.1 Διαδικασία Σύστασης Ιδρυτική Πράξη Περιεχόμενο Καταστατικού Διαχειριστές Διαχείριση εκ του νόμου Καταστατική Διαχείριση Ποιος διορίζεται διαχειριστής Ανάκληση διαχειριστή με απόφαση των εταίρων Διορισμός και ανάκληση διαχειριστή από εταίρο Ανάκληση διαχειριστή από το δικαστήριο Εξουσίες διαχειριστή Αμοιβή διαχειριστή Αρμοδιότητες Εταίρων Συνέλευση των εταίρων Τόπος συνέλευσης Σύγκληση Συμμετοχή στη συνέλευση Διεξαγωγή της συνέλευσης και λήψη αποφάσεων Αποφάσεις των εταίρων χωρίς συνέλευση Εταιρικά μερίδια & εισφορές 4.1.Εταιρικά μερίδια Τήρηση βιβλίων Τα είδη των εισφορών Κεφαλαιακές αγορές Εξωκεφαλαιακές εισφορές Εγγυητικές εισφορές Λογιστική παρακολούθηση των εισφορών και επιστροφή Εισφορών 29

4 4.8. Εξαγορά υποχρεώσεων από εξωκεφαλαιακές ή εγγυητικέςεισφορές Μεταβίβαση εταιρικών μεριδίων Έξοδος και αποκλεισμός εταίρου Δικαιώματα και υποχρεώσεις εταίρων Μεταβολές στη σύνθεση κεφαλαίου 7.1. Αύξηση κεφαλαίου Μείωση κεφαλαίου Οικονομικές Καταστάσεις 8.1. Ετήσιες οικονομικές καταστάσεις Διανομή κερδών Έλεγχος Έλεγχος οικονομικών καταστάσεων Έγκριση των καταστάσεων από τους εταίρους και Διανομή κερδών Μετατροπές Συγχωνεύσεις 9.1. Μετατροπή Συγχώνευση Μετατροπή άλλης εταιρικής μορφής σε ΙΚΕ Συγχώνευση Σχέδιο συγχώνευσης Ακυρωσία και ακυρότητα της συγχώνευσης Αναλυτικά η διαδικασία σύστασης μέσω της Υπηρεσίας μιας Στάσης Διαδικασία σύστασης ΙΚΕ μέσω της Υπηρεσίας μιας Στάσης Εγγραφή στον ΟΑΕΕ Λύση Εκκαθάριση 11.1.Λόγοι λύσης ΙΚΕ Εκκαθάριση και Εκκαθαριστής Διαδικασία Εκκαθάρισης Συμπεράσματα Παράδειγμα Σύστασης Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρίας Βιβλιογραφία 55

5

6 1. ΕΙΣΑΓΩΓΗ Στην Ευρώπη τα τελευταία χρόνια καταβάλλονται μεγάλες προσπάθειες με στόχο την αναμόρφωση του εταιρικού δικαίου και την εξυπηρέτηση της μικρομεσαίας επιχείρησης, που διακρίνονται για την ευελιξία και την απλότητα τους και ανταποκρίνονται περισσότερο στις πρακτικές ανάγκες των επιχειρηματιών. Στην κατεύθυνση αυτή εντάσσεται και η προσπάθεια της Ευρωπαϊκής Ένωσης, ήδη από το 2008, να εισαγάγει έναν ευρωπαϊκό τύπο «ιδιωτικής» εταιρίας, που θα προορίζεται για την μικρομεσαία επιχείρηση ( «Societas Privata Europa»). Στην Ελλάδα το δίκαιο της ΕΠΕ, εταιρίας που προορίζεται για την άσκηση τέτοιων επιχειρήσεων, από την εισαγωγή του δεν εκσυγχρονίστηκε και δεν παρακολούθησε τις εξελίξεις, ώστε να καταστεί ευέλικτο και απλό. Με αυτά τα δεδομένα, ο εκσυγχρονισμός του ελληνικού εταιρικού δικαίου προς την κατεύθυνση αυτή κατέστη πλέον αναγκαίος. Ο νομοθέτης βρέθηκε στο δίλημμα : να προβεί σε επιμέρους τροποποιήσεις, απλοποιήσεις και βελτιώσεις των ήδη υπαρχόντων νόμων ή να προβεί στην υιοθέτηση νέας εταιρικής μορφής, μια «νέα ΕΠΕ» και στην αρχική της ρύθμιση. Κατέληξε στο δεύτερο και έτσι με τον πρόσφατο νόμο 4072/2012 με τον τίτλο και «Βελτίωση Επιχειρηματικού Περιβάλλοντος- Νέα Εταιρική Μορφή-Σήματα -και άλλες διατάξεις» εισήγαγε μια νέα εταιρική μορφή με το όνομα «Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρία», που διακρίνεται για την ευελιξία και την απλότητα της τόσο στην ίδρυση όσο και στην λειτουργία της.επιπλέον δεν απαιτεί υψηλά κεφάλαια και υπηρετεί κυρίως τις επιχειρήσεις παροχής υπηρεσιών, τις οικογενειακές μικρομεσαίες επιχειρήσεις, τις επιχειρήσεις των νέων και νέα ολιγομελή σχήματα. Κυρίως όμως, δίνει την δυνατότητα στους εταίρους να διαμορφώνουν το καταστατικό της και να το προσαρμόζουν στις δικές τους ανάγκες, αλλά και στις ανάγκες της συγκεκριμένης κάθε φορά επιχειρηματικής δραστηριότητας. Έτσι, οι ενδιαφερόμενοι έχουν την δυνατότητα να καθιστούν την εταιρία άλλοτε περισσότερο κεφαλαιουχική και άλλοτε περισσότερο προσωπική και εύκαμπτη. Η μείωση των διατάξεων του αναγκαστικού δικαίου δίνει την δυνατότητα στους εταίρους να φτιάξουν ένα «δικό» του σχήμα εύπλαστο και λειτουργικό, ώστε σύντομα να υποκαταστήσει την Εταιρία Περιορισμένης Ευθύνης που δεν κατάφερε να δικαιώσει την αποστολή της. ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 1

7 2. ΓΕΝΙΚΕΣ ΔΙΑΤΑΞΕΙΣ 2.1 ΒΑΣΙΚΑ ΧΑΡΑΚΤΗΡΙΣΤΙΚΑ Εισάγεται νέα εταιρική μορφή, η ιδιωτική κεφαλαιουχική εταιρεία( ΙΚΕ). Η εταιρεία αυτή έχει νομική προσωπικότητα και είναι εμπορική, ακόμη και αν ο σκοπός της δεν είναι εμπορική επιχείρηση. Σύμφωνα με το άρθρο 79 η εταιρεία ευθύνεται μόνο με την περιουσία της. Αξίζει να αναφέρουμε ότι η Ιδιωτική κεφαλαιουχική εταιρεία έχει κεφάλαιο τουλάχιστον ένα (1) ευρώ και εταίροι συμμετέχουν στην εταιρεία με κεφαλαιακές, με εξωκεφαλαιακές ή με εγγυητικές εισφορές σύμφωνα με τα άρθρα 77 έως 79 (νόμος 4072/2012). Η ΙΚΕ μπορεί να συνιστάται από ένα πρόσωπο ή να καθίσταται μονοπρόσωπη. Το όνομα του μοναδικού εταίρου υποβάλλεται σε δημοσιότητα στο Γενικό Εμπορικό Μητρώο (Γ.Ε.ΜΗ.) Το καταστατικό της ΙΚΕ και οι τροποποιήσεις του, εφόσον είναι ιδιωτικά έγγραφα, καθώς και οι αποφάσεις των εταίρων της και τα πρακτικά μπορούν να συντάσσονται και σε μία από τις επίσημες γλώσσες της Ευρωπαϊκής Ένωσής. Στις περιπτώσεις αυτές εφαρμόζεται το άρθρο 14 του ν.3419/2005 ( Ά 297). Στις σχέσεις της εταιρείας και των εταίρων με τους τρίτους υπερισχύει το κείμενο στην ελληνική. Η ΙΚΕ έχει νομική προσωπικότητα την οποία αποκτά από την σύσταση της και εμπορική ιδιότητα. Την εμπορική ιδιότητα την αποκτά από τον τύπο και δεν εξαρτάται από τον σκοπό της, δηλαδή από την άσκηση εμπορικής επιχείρησης. Για εταιρικές υποχρεώσεις ευθύνεται μόνο το νομικό πρόσωπο της εταιρίας. Οι εταίροι δεν έχουν καν περιορισμένη ευθύνη. Εξαίρεση ισχύει σε περίπτωση που ο εταίρος αναλαμβάνει εγγυητική εισφορά, οπότε έχει και περιορισμένη ευθύνη για τα χρέη της εταιρίας. Εξάλλου, η εταιρία αυτή μπορεί να ασκεί οποιαδήποτε επιχειρηματική δραστηριότητα, εκτός από εκείνη η άσκηση της οποίας επιφυλάσσεται κατ αποκλειστικότητα σε άλλη εταιρεία (Βασίλης Γ. Αντωνόπουλος, 2012, σελ.1). ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 2

8 2.2 ΛΟΓΟΙ ΠΟΥ ΟΔΗΓΗΣΑΝ ΣΤΗΝ ΔΗΜΙΟΥΡΓΙΑ ΤΗΣ ΙΚΕ Στην χώρα μας η επιχειρηματική δραστηριότητα αναπτύσσεται κυρίως μέσα από μικρομεσαίες επιχειρήσεις. Μέχρι σήμερα η άσκηση αυτής της δραστηριότητας με εταιρική μορφή πραγματώνεται ή θα έπρεπε να πραγματώνεται με τον μανδύα της εταιρείας περιορισμένης ευθύνης, αφού η ανώνυμη εταιρία προορίζεται να υπηρετεί τις μεγάλες επιχειρήσεις και οι προσωπικές εταιρείες τις μικρές. Όμως η εταιρεία περιορισμένης ευθύνης δεν μπορεί πλέον να υπηρετήσει τον σκοπό για τον οποίο έχει εισήχθει. Αυτό γιατί παρόλο που έχει ζωή παραπάνω από πενήντα χρόνια δεν εκσυγχρονίσθηκε ώστε να παρακολουθήσει τις σύγχρονες συναλλακτικές εξελίξεις. Παραπέρα, το δίκαιο της εταιρείας περιορισμένης ευθύνης δεν είναι ευέλικτο και δεν διακρίνεται από απλότητα. Αντίθετα, οι ρυθμίσεις του είναι δυσκίνητες, συχνά η συμβολαιογραφική παρέμβαση που προβλέπει, τόσο κατά την ίδρυση όσο και κατά την λειτουργία της εταιρεία, δυσκολεύει την ομαλή λειτουργία της. Επίσης, η ανάγκη διπλής πλειοψηφίας για την λήψη αποφάσεων από το ανώτατο όργανο, τη συνέλευση των εταίρων, αλλά και η ανάγκη ομόφωνης απόφασης από τους εταίρους όταν αυτοί ενεργούν ως εκ του νόμου όργανο διαχείρισης συνδέεται με σοβαρά λειτουργικά προβλήματα. Τα παραπάνω προβλήματα και σειρά από άλλα οδήγησαν στην εισαγωγή της Ιδιωτικής Κεφαλαιουχικής Εταιρείας (ΙΚΕ), μιας εταιρείας που διακρίνεται για την ευελιξία και την απλότητα της τόσο στην ίδρυση όσο και στην λειτουργία της, μιας εταιρείας που, συνεπώς ανταποκρίνεται περισσότερο στην άσκηση μικρομεσαίων επιχειρήσεων. Η εταιρεία αυτή ονομάσθηκε «ιδιωτική» με την έννοια ότι δεν απευθύνεται στο ευρύ κοινό, στο δημόσιο, αλλά θα συνιστά κλειστή ένωση προσώπων. Η πραγμάτωση του εταιρικού σκοπού θα στηρίζεται στην συμβολή μικρού αριθμού εταίρων. Παραπέρα, η εν λόγω εταιρία ονομάζεται «κεφαλαιουχική». Ορθότερο, όμως είναι να λεχθεί ότι πρόκειται για μικτό εταιρικό τύπο, ότι πρόκειται τόσο για κεφαλαιουχική όσο και για προσωπική εταιρεία. «Κεφαλαιουχική» όχι γιατί η πραγμάτωση του εταιρικού σκοπού στηρίζεται στην κεφαλαιουχική συμβολή των εταίρων, αλλά προφανώς γιατί οι εταίροι δεν φέρουν εκ του νόμου οποιαδήποτε ευθύνη για τις εταιρικές υποχρεώσεις. «Προσωπική» γιατί η πραγμάτωση του εταιρικού σκοπού στηρίζεται και στην προσωπική συμβολή των εταίρων, συμβολή που εκδηλώνεται είτε με την μορφή παροχής προσωπικής εργασίας και κυρίως παροχής υπηρεσιών είτε με την μορφή ανάληψης εγγυητικής ευθύνης για τα εταιρικά χρέη. Ειδικότερα, η εταιρία αυτή έχει ως βασικό χαρακτηριστικό ότι η εταιρική συμμετοχή δεν συνδέεται με την συγκρότηση εταιρικού κεφαλαίου. Αυτό, κατά νόμο, μπορεί να είναι και ένα ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 3

9 ευρώ, όμως στην εταιρεία αυτή, πέρα από κεφαλαιακές εισφορές, προβλέπεται και η ανάληψη εξωκεφαλαιακών εισφορών, κυρίως εισφορών που συνίστανται σε παροχή υπηρεσιών, και εγγυητικών εισφορών, που οι εταίροι εγγυώνται έναντι τρίτων την εκπλήρωση των εταιρικών οφειλών, πάντοτε μέχρι ορισμένου ποσού, πράγμα που βελτιώνει την φερεγγυότητα της εταιρείας. Τα εταιρικά μερίδια αποτελούν υποδιαίρεση της αξίας όλων των εισφορών και όχι μόνο των κεφαλαιακών εισφορών. Όλα τα μερίδια είναι ίσα και παρέχουν τα ίδια δικαιώματα, ανεξάρτητα από το είδος της εισφοράς που αντιπροσωπεύουν. Η νέα εταιρική μορφή, καθώς αξιοποιεί κάθε συμβολή που τείνει στην πραγμάτωση του εταιρικού σκοπού και δεν απαιτεί υψηλή κεφαλαιακή υποδοχή, υπηρετεί κυρίως τις επιχειρήσεις παροχής υπηρεσιών, τις οικογενειακές επιχειρήσεις, τις επιχειρήσεις νέων και τα ολιγομελή σχήματα. Έπειτα το νέο εταιρικό σχήμα έχει την δυνατότητα να προσαρμόζεται στις ανάγκες της συγκεκριμένης κάθε φορά επιχειρηματικής δραστηριότητας. Αυτό επιτυγχάνεται με την δυνατότητα που δίνει ο νέος νόμος στους εταίρους να διαμορφώνουν το καταστατικό της εταιρίας και να το προσαρμόζουν στις δικές τους ανάγκες και επιδιώξεις. Έτσι, έχουν π.χ. τη δυνατότητα να καθιστούν την εταιρεία άλλοτε περισσότερο κεφαλαιουχική και άλλοτε περισσότερο προσωπική και εύκαμπτη. Όπως έχουμε αναφέρει και στην εισαγωγή της εργασίας μας, η μείωση του αριθμού των αναγκαστικού δικαίου διατάξεων δίνει την δυνατότητα στους εταίρους να φτιάξουν ένα «δικό» τους σχήμα, εύπλαστο και λειτουργικό, ώστε σύντομα και υποκαταστήσει την εταιρεία περιορισμένης ευθύνης που δεν κατάφερε να δικαιώσει την αποστολή της ( Ευάγγελος Περάκης, 2012, σελ. 6). 2.3 ΚΑΙΝΟΤΟΜΙΕΣ Δυνατότητα επιλογής άλλης γλώσσας πέραν της ελληνικής για την τήρηση βιβλίων της ΙΚΕ Επιπρόσθετα, εισάγεται άλλη μία καινοτομία της ΙΚΕ προβλέποντας ότι το καταστατικό και οι τροποποιήσεις αυτού, εφόσον πρόκειται για ιδιωτικά έγγραφα, καθώς και τα πρακτικά, μπορούν να συντάσσονται και σε μία από τις επίσημες γλώσσες της Ευρωπαϊκής Ένωσης. Γι αυτό η σύσταση και λειτουργία της ΙΚΕ απομακρύνεται από τον κανόνα ότι τα βιβλία τηρούνται (μόνο) στην ελληνική γλώσσα και επιδιώκεται η διευκόλυνση της λειτουργίας της ΙΚΕ όταν υπάρχουν αλλοδαποί εταίροι ή αλλοδαποί συναλλασσόμενοι με αυτή. ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 4

10 Ευελιξία εταιρικής μορφής Ωστόσο, η βασική καινοτομία της νέας εταιρικής μορφής είναι η ευελιξία της. Οι ενδιαφερόμενοι δύνανται να επιλέξουν ένα κεφαλαιουχικό σχήμα, με αποκλειστικά και μόνο κεφαλαιακές εισφορές, από τη μια, ή να διαμορφώσουν ένα σύστημα με έντονα προσωπικά στοιχεία, παροχή εργασίας και ευθύνη για τα χρέη της εταιρίας. Μπορούν συνεπώς τα μέρη, με κατάλληλες καταστατικές διαμορφώσεις, να δημιουργήσουν μια εταιρία που να μοιάζει σε μέγιστο βαθμό με την ΕΠΕ, όπως ρυθμίζεται από το ν. 3190/1955, ή με μια προσωπική εταιρία, αν κάνουν μεγάλη χρήση των «εγγυητικών» εισφορών, ή ακόμη και με την ανώνυμη εταιρία, αν επιλέξουν άλλες δυνατότητες που παρέχονται από το νόμο. Όριο βέβαια της προσέγγισης με την ανώνυμη εταιρία είναι η αδυναμία έκδοσης μετοχών, με τα χαρακτηριστικά που αυτές έχουν. Όμως, πολλά άλλα στοιχεία της νέας εταιρίας μπορούν να αποτελέσουν αντικείμενο καταστατικής ρύθμισης και διαμόρφωσης, όπως συμβαίνει με τα δικαιώματα και τις υποχρεώσεις των εταίρων, τον τρόπο διαχείρισης της εταιρίας, τις μεταβολές στην εταιρική σύνθεση κ.ά. Αποσύνδεση εταιρικής συμμετοχής από το κεφάλαιο Μία ακόμα σημαντική καινοτομία της ΙΚΕ είναι η αποσύνδεση της εταιρικής συμμετοχής και των μεριδίων από το κεφάλαιο. Ενώ δηλαδή στις κλασικές περιπτώσεις της Α.Ε. και της ΕΠΕ οι μετοχές και τα εταιρικά μερίδια αποτελούν τμήμα του κεφαλαίου και προσδιορίζουν το μέγεθος της συμμετοχής καθενός, ανάλογα με τον αριθμό μεριδίων που κατέχει, στον συγκεκριμένο νόμο τα πράγματα είναι διαφορετικά. Τα εταιρικά μερίδια ανάγονται όχι αποκλειστικά στο κεφάλαιο, ως μοναδικό παρονομαστή, αλλά σε ένα ευρύτερο παρονομαστή, που αποτελείται από την αξία του συνόλου των εισφορών. Αυτό είναι ίσως το βασικότερο χαρακτηριστικό της νέας εταιρικής μορφής. Οι εισφορές μπορούν να είναι κεφαλαιακές, να αντιστοιχούν δηλαδή στο γνωστό μας κεφάλαιο, αλλά επίσης εξωκεφαλαιακές ή εγγυητικές, να αντιστοιχούν δηλαδή σε στοιχεία μη υποκείμενα σε αποτίμηση, τα οποία απαντώνται συνήθως σε προσωπικές εταιρίες. Οι εξωκεφαλαιακές εισφορές συνίστανται σε παροχές, που δεν μπορούν να αποτελέσουν αντικείμενο κεφαλαιακής εισφοράς, γιατί από τη φύση τους δεν μπορούν να παρασταθούν στον ισολογισμό, όπως απαιτήσεις που προκύπτουν από ανάληψη υποχρέωσης εκτέλεσης ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 5

11 εργασιών ή παροχής υπηρεσιών. Τέλος οι εγγυητικές εισφορές συντελούν στην φερεγγυότητα της εταιρίας. Ευελιξία στον σχηματισμό επωνυμίας της ΙΚΕ Κατά το σχηματισμό της επωνυμίας της ΙΚΕ παρέχεται από το νόμο μεγάλη ελευθερία στους ενδιαφερομένους οι οποίοι δύνανται να σχηματίσουν την επωνυμία είτε από το όνομα ενός ή περισσότερων εταίρων, είτε από το είδος της ασκούμενης δραστηριότητας είτε να επιλέξουν επωνυμία φανταστική. Επιβάλλεται όμως η υποχρέωση, για λόγους πληροφόρησης των τρίτων συναλλασσομένων, της αναγραφή της μορφής της εταιρίας ως ιδιωτικής κεφαλαιουχικής εταιρίας, είτε ολογράφως είτε σε συντομογραφία καθώς και το γεγονός ότι είναι τυχόν μονοπρόσωπη. Τέλος, προβλέπεται η δυνατότητα απόδοσης της επωνυμίας σε ξένη γλώσσα, με τρόπο που να διασφαλίζεται η αναγνωρισιμότητα της στο εξωτερικό, ενώ ενδεικτικά ορίζεται ο τρόπος απόδοσης της επωνυμίας στην αγγλική («Private Company»). Πραγματική έδρα σε άλλο κράτος (πέραν του ελληνικού) Προτείνεται η υιοθέτηση του δικαίου της καταστατικής έδρας και εννοείται ότι μια ΙΚΕ θα διέπεται από το ελληνικό δίκαιο, ως lex societatis, ενώ είναι καταχωρισμένη στο ΓΕΜΗ, ακόμα και αν έχει την πραγματική της έδρα στο εξωτερικό. Έχει συνεπώς τη δυνατότητα να έχει το κέντρο διοίκησής της και να αναπτύσσει την οικονομική της δραστηριότητα (πραγματική έδρα) σε άλλο Κράτος, όπως αυτή η δυνατότητα έχει αναγνωριστεί από το Δικαστήριο της Ευρωπαϊκής Ένωσης για τον χώρο της ΕΕ. Η παράγραφος 4 (νόμος 4072/2012) ορίζει ότι η ΙΚΕ μπορεί να ιδρύει δευτερεύουσες εγκαταστάσεις στο εσωτερικό ή την αλλοδαπή. http// ιστότοπος startupgreece ( ημερομηνία επίσκεψης σελίδας 8/01/2013) ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 6

12 2.4 ΕΠΩΝΥΜΙΑ- ΕΔΡΑ- ΔΙΑΡΚΕΙΑ ΕΠΩΝΥΜΙΑ Πιο αναλυτικά, η επωνυμία της ΙΚΕ σχηματίζεται είτε από το όνομα ενός ή περισσοτέρων εταίρων, είτε από το αντικείμενο της επιχείρησης που ασκεί. Φανταστική επωνυμία είναι επίσης επιτρεπτή. Στην επωνυμία της ΙΚΕ πρέπει να περιέρχονται σε κάθε περίπτωση ολογράφως οι λέξεις «Ιδιωτική Κεφαλαιουχική Εταιρεία» ή η συντομογραφία «ΙΚΕ». Όταν πρόκειται για μονοπρόσωπη εταιρεία, στην επωνυμία αναγράφονται οι λέξεις «Μονοπρόσωπη Κεφαλαιουχική Ιδιωτική Εταιρεία» ή «Μονοπρόσωπη ΙΚΕ». Η ένδειξη αυτή καταχωρείται με μέριμνα του μοναδικού εταίρου στο Γ.Ε.Μ.Η. Αν η εταιρεία εξελιχθεί σε μονοπρόσωπη, η καταχώρηση στο Γ.Ε.Μ.Η. γίνεται χωρίς την τροποποίηση του καταστατικού. ΕΔΡΑ Η ΙΚΕ έχει την έδρα της στο δήμο που αναφέρεται στο καταστατικό της. Μεταφορά της καταστατικής έδρας της εταιρείας σε άλλη χώρα του Ευρωπαϊκού Οικονομικού Χώρου δεν επιφέρει την λύση της εταιρείας, υπό τον όρο ότι η χώρα αυτή αναγνωρίζει τη μεταφορά και τη συνέχιση της νομικής προσωπικότητας. Ο διαχειριστής καταρτίζει έκθεση, στην οποία εξηγούνται οι συνέπειες της μεταφοράς για τους εταίρους, τους δανειστές και τους εργαζομένους. Η έκθεση αυτή, μαζί με οικονομικές καταστάσεις μεταφοράς της έδρας, καταχωρίζονται στο Γ.Ε.Μ.Η. και τίθενται στη διάθεση των εταίρων, των δανειστών και των εργαζομένων. Η απόφαση μεταφοράς δεν λαμβάνεται, αν δεν παρέλθουν δύο μήνες από την δημοσίευση αυτή. Η μεταφορά αποφασίζεται ομόφωνα από τους εταίρους. Η αρμόδια Υπηρεσία καταχώρησης της μεταφοράς για λόγους δημοσίου συμφέροντος. Η ΙΚΕ δεν έχει υποχρέωση να έχει πραγματική έδρα στην Ελλάδα. Μπορεί να ιδρύει υποκατάστημα, πρακτορεία ή άλλες μορφές δευτερεύουσας εγκατάστασης σε άλλους τόπους της Ελλάδας ή της αλλοδαπής. ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 7

13 ΔΙΑΡΚΕΙΑ Η εταιρεία μπορεί να είναι ορισμένου χρόνου. Και τέτοια είναι όταν το καταστατικό ορίζεται χρόνος διάρκεια ή ημερομηνία λήξης. Αν το καταστατικό δεν ορίζει διαφορετικά, η εταιρεία διαρκεί δώδεκα έτη από την σύσταση της και μπορεί να λυθεί πριν την πάροδο της δωδεκαετίας με απόφασης της συνέλευσης, που λαμβάνεται με απόλυτη πλειοψηφία του συνολικού αριθμού των εταιρικών μεριδίων, χωρίς ανάγκη τροποποίησης του καταστατικού. Η απόφαση αυτή καταχωρείται στο Γ.Ε.Μ.Η., επιφέρει όμως τα αποτελέσματα της από τη λήψη της. Αν ο χρόνος διάρκειάς ορίζεται στο καταστατικό, η εταιρεία μπορεί να λυθεί πριν την πάροδο του χρόνου αυτού με τροποποίηση του καταστατικού που αποφασίζεται από την εξαιρετική συνέλευση των εταίρων. Σε κάθε περίπτωση η διάρκεια της εταιρείας μπορεί να παραταθεί με απόφαση που λαμβάνεται με πλειοψηφία των 2/3 του συνολικού αριθμού των εταιρικών μεριδίων. Ν με την απόφαση δεν ορίζεται χρόνος βραχύτερος, η παράταση ισχύει για 12 έτη (Βασίλης Γ. Αντωνόπουλος, 2012, σελ. 6). 2.5 ΕΤΑΙΡΙΚΗ ΔΙΑΦΑΝΕΙΑ Σε κάθε έντυπο της εταιρείας πρέπει απαραίτητα να αναφέρονται η επωνυμία της, το εταιρικό κεφάλαιο και το συνολικό ποσό των εγγυητικών εισφορών του άρθρου 79 (νόμος 4072/2012), ο αριθμός Γ.Ε.Μ.Η. της εταιρείας, η έδρα της και η ακριβής διεύθυνση, καθώς και αν η εταιρεία βρίσκεται υπό εκκαθάριση. Αναφέρεται επίσης η ιστοσελίδα της εταιρείας σύμφωνα με την επόμενη παράγραφο. Η ΙΚΕ οφείλει μέσα σε ένα μήνα από την σύσταση της να αποκτήσει εταιρική ιστοσελίδα, όπου πρέπει να εμφανίζονται με μέριμνα και ευθύνη του διαχειριστή τα ονοματεπώνυμα και οι διευθύνσεις των εταίρων, με την κατηγορία εισφορών του καθενός, το πρόσωπο που ασκεί τη διαχείριση, καθώς και οι πληροφορίες της προηγούμενης παραγράφου. Επιπλέον στο Γ.Ε.Μ.Η. καταχωρίζεται και η ιστοσελίδα της εταιρίας. Περισσότερες εταιρείες μπορούν να έχουν κοινή ιστοσελίδα, αν το περιεχόμενο της είναι σαφώς διακριτό ανά εταιρεία. Αν η εταιρεία δεν διαθέτει ιστοσελίδα, είναι υποχρεωμένη να δίδει ή να αποστέλλει δωρεάν αι χωρίς καθυστέρηση τις πληροφορίες της προηγούμενης παραγράφου σε οποιονδήποτε τις ζητεί.( Ευάγγελος Περάκης, 2012, σελ. 20). ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 8

14 2.6 ΕΠΙΙΛΥΣΗ ΔΙΑΦΟΡΩΝ Για τις υποθέσεις που υπάγονται σε δικαστήριο, αποκλειστικά αρμόδιο είναι το ειρηνοδικείο της έδρας της εταιρίας, που κρίνει με την διαδικασία της εκούσιας δικαιοδοσίας, εκτός αν ορίζεται κάτι άλλο (Ευάγγελος Περάκης, 2012, σελ.22). 3. ΙΔΡΥΣΗ ΕΤΑΙΡΙΑΣ 3.1 ΔΙΑΔΙΚΑΣΙΑ ΣΥΣΤΑΣΗΣ Για την σύσταση μιας ιδιωτικής κεφαλαιουχικής εταιρίας, οι συμβαλλόμενοι ή ο μοναδικός ιδρυτής ή το πρόσωπο που είναι νόμιμα εξουσιοδοτημένο προς αυτό: 1. Καταθέτουν το έγγραφο σύστασης της εταιρίας. Το έγγραφο αυτό περιβάλλεται τον τύπο του συμβολαιογραφικού εγγράφου, αν το επιβάλλει ειδική διάταξη νόμου, αν εισφέρονται στην εταιρία περιουσιακά στοιχεία, για την μεταβίβαση των οποίων απαιτείται ο τύπος αυτός, ή αν επιλέγεται από τα μέρη. 2. Υποβάλλουν υπογεγραμμένη αίτηση καταχώρησης στο ΓΕΜΗ. Στο ΓΕΜΗ υποβάλλονται στην δημοσιότητα που προβλέπεται και οι τροποποιήσεις του καταστατικού, καθώς και όσα άλλα στοιχεία αναφέρονται στο νόμο αυτό.(άρθρο 16 του ν.3419/2005) 3. Υποβάλλουν αίτηση για την καταχώρηση της επωνυμίας στο οικείο επιμελητήριο και για την εγγραφή της εταιρείας ως μέλους σε αυτό 4. Καταβάλουν το Γραμμάτιο Ενιαίου Κόστους Σύστασης Εταιρίας 5. Υποβάλλουν δήλωση για τον φόρο συγκέντρωσης κεφαλαίου και εξοφλούν άμεσα τον φόρο που αναλογεί. 6. Υποβάλλουν υπεύθυνη δήλωση για την διεύθυνση της εταιρίας 7. Υποβάλλουν τις απαραίτητες αιτήσεις και συμπληρώνουν τα απαραίτητα έντυπα για την χορήγηση του αριθμού φορολογικού μητρώου και για την εγγραφή των διαχειριστών στους οικείους ασφαλιστικούς οργανισμούς κοινωνικής ασφάλισης. ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 9

15 Αυθημερόν ή το αργότερο την επόμενη εργάσιμη μέρα και μετά την ολοκλήρωση των ενεργειών που προβλέπονται στην παράγραφο 1 της Υπηρεσίας Μιας Στάσης υποχρεούται: 1. Να προβεί σε έλεγχο της αίτησης καταχώρησης και του εγγράφου σύστασης, ως προς την νομιμοποίηση του αιτούντος και την πληρότητα των υποβαλλόμενων στοιχείων και εγγράφων, που αυτός υποβάλλει. Ιδιαίτερα ελέγχεται αν στο καταστατικό της εταιρίας αναφέρεται η επωνυμία, ο σκοπός και το ύψος του κεφαλαίου της εταιρίας, καθώς και αν, με βάση τα υποβαλλόμενα έγγραφα, ο σκοπός της εταιρίας είναι παράνομος ή αντίκειται στην δημόσια τάξη καθώς και αν ο μοναδικός ιδρυτής ή όλοι οι ιδρυτές είναι ανίκανοι για δικαιοπραξία. 2. Να προβεί, μέσω πρόσβασης στα ηλεκτρονικά αρχεία του ΓΕΜΗ σε προέλεγχο της επωνυμίας και στην χορήγηση προέγκρισης χρήσης. Εφόσον η προτεινόμενη επωνυμία προσκρούει σε προγενέστερη καταχώρηση, η Υπηρεσία Μιας Στάσης ενημερώνει τους ενδιαφερόμενους και, μετά από συνεννόηση μαζί τους, προβαίνει σε τροποποίησης της επωνυμίας. 3. Να προβεί στην είσπραξη Γραμματίου Ενιαίου Κόστους Σύστασης Εταιρίας και του φόρου συγκέντρωσης κεφαλαίου. 4. Να μεριμνεί για την χορήγηση ΑΦΜ στους εταίρους όπου απαιτείται, καθώς και για την έκδοση των απαιτούμενων πιστοποιητικών ασφαλιστικής και φορολογικής ενημερότητας που απαιτούνται. 5. Να μεριμνήσει για την καταχώριση και εγγραφή της εταιρίας στη Υπηρεσία ΓΕΜΗ και για την χορήγηση αριθμού ΓΕΜΗ και Κωδικού Αριθμού Καταχώρησης. 6. Να μεριμνήσει μέσω πρόσβασης στα οικεία ηλεκτρονικά αρχεία, για την έκδοση ΑΦΜ της εταιρίας, καθώς και για την εγγραφή της εταιρίας και των διαχειριστών που ορίζονται από το καταστατικό στους οικείους οργανισμούς κοινωνικής ασφάλισης. 7. Να προβεί στην εγγραφή της εταιρίας στο αρμόδιο επιμελητήριο. Εάν από τον έλεγχο προκύψει ότι η αίτηση, τα προσκομιζόμενα δικαιολογητικά ή το έγγραφο σύστασης δεν πληρούν τις προϋποθέσεις της κείμενης νομοθεσίας, οι ενδιαφερόμενοι καλούνται, μέσω τηλεμοιοτυπίας ή ηλεκτρονικού ταχυδρομείου, να προβούν εγγράφως στις αναγκαίες διευκρινήσεις διορθώσεις ή συμπληρώσεις μέσα σε δύο εργάσιμες μέρες ή εφόσον δικαιολογείται από τις περιστάσεις, σε δέκα εργάσιμες μέρες από την λήψη της σχετικής πρόσκλησης. Η χορήγηση αυτής της προθεσμίας παρατείνεται ανάλογα την προθεσμία που προβλέπεται, όπως αναφέρθηκε παραπάνω. Αν η προθεσμία ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 10

16 των δύο ή δέκα εργάσιμων ημερών παρέλθει άπρακτη τα στοιχεία παρά την εμπρόθεσμη υποβολή τους, εξακολουθούν να μην πληρούν τις προϋποθέσεις του νόμου, η σύσταση της εταιρίας δεν καταχωρίζεται στο ΓΕΜΗ και το Γραμμάτιο Ενιαίου Κόστους Σύστασης Εταιρίας και ο Φόρος Συγκέντρωσης Κεφαλαίου που καταβλήθηκαν επιστρέφονται, εν όλω και εν μέρει, σύμφωνα με τα οριζόμενα στην κοινή υπουργική απόφαση (Βασίλης Γ. Αντωνόπουλος, 2012, σελ.25) ΙΔΡΥΤΙΚΗ ΠΡΑΞΗ Όπως αναφέρθηκε και παραπάνω η ΙΚΕ συνίσταται από ένα ή περισσότερα φυσικά η νομικά πρόσωπα (ιδρυτές). Πιο αναλυτικά η πράξη σύστασης της εταιρείας καταρτίζεται με έγγραφο, που πρέπει να περιέχει το καταστατικό. Το έγγραφο αυτό είναι συμβολαιογραφικό, αν το επιβάλλει ειδική διάταξη νόμου, αν εισφέρονται στην εταιρεία περιουσιακά στοιχεία, για την μεταβίβαση των οποίων απαιτείται ο τύπος αυτός, ή αν επιλέγεται από άλλα μέρη. Ιδρυτής της εταιρίας μπορεί να είναι ένα ή περισσότερα φυσικά ή νομικά πρόσωπα. Τα φυσικά πρόσωπα πρέπει, κατά την υπογραφή της ιδρυτικής πράξης να έχουν πλήρη δικαιοπρακτική ικανότητα, μπορούν δε να είναι ημεδαπά ή αλλοδαπά. Ικανότητα προς ενέργεια εμπορικών πράξεων ή απόκτησης εμπορικής ιδιότητας δεν απαιτείται. Αυτό γιατί η συμμετοχή στην ΙΚΕ δεν συνιστά ούτε εμπορική πράξη ούτε εμπορική ιδιότητα προσδίδει στον συνέταιρο ( κατά συνέπεια, εταίρος της ΙΚΕ μπορεί να είναι και ο φτωχός) Οι δημόσιοι υπάλληλοι που υπάγονται στον Κώδικα περί καταστάσεως των δημοσίων διοικητικών υπάλληλων δεν μπορούν να μετέχουν στην ΙΚΕ όχι μόνο ως διαχειριστές, αλλά ούτε και ως εταίροι. Το ίδιο ισχύει και για τα μέλη της ΔΕΠ των ανώτατων εκπαιδευτικών ιδρυμάτων. Αντίθετα, ιδρυτές, όχι διαχειριστές μπορεί να είναι και δικηγόροι (Βασίλης Γ. Αντωνόπουλος, 2012, σελ. 21). ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 11

17 3.1.2 ΠΕΡΙΕΧΟΜΕΝΟ ΚΑΤΑΣΤΑΤΙΚΟΥ «Το καταστατικό της εταιρίας πρέπει να περιέχει: 1. Το ονοματεπώνυμο, την διεύθυνση κατοικίας και την τυχόν ηλεκτρονική διεύθυνση των εταίρων 2. Την εταιρική επωνυμία 3. Την έδρα της εταιρίας 4. Το σκοπό της εταιρίας 5. Την ιδιότητα της εταιρίας ως ιδιωτικής κεφαλαιουχικής εταιρίας 6. Τις εισφορές των εταίρων κατά κατηγορία εισφορών και την αξία αυτών, καθώς και το κεφάλαιο της εταιρίας. 7. Τον συνολικό αριθμό των εταιρικών μεριδίων 8. Τον αρχικό αριθμό των μεριδίων κάθε εταίρου και το είδος της εισφοράς που τα μερίδια αυτά εκπροσωπούν. Τα εταιρικά μερίδια δεν υπολογίζονται με βάση αποκλειστικά το κεφάλαιο της εταιρίας, αλλά με βάση την αξία του συνόλου των εισφορών. Οι εισφορές αυτές, πλην των κεφαλαιακών, μπορεί να συνίσταται είτε σε εισφορές που από την φύση τους δεν μπορούν να παραστούν στον ισολογισμό, όπως η εργασία, είτε σε ανάληψη εγγυητικής ευθύνης για τα χρέη της εταιρίας. Τα εταιρικά μερίδια αντιστοιχούν στο σύνολο των συμφορών και όχι μόνο των κεφαλαιακών. Κάθε εταίρος έχει τουλάχιστον ένα μερίδιο αφού πραγματοποίησε μια εισφορά οποιασδήποτε φύσης, κεφαλαιακής ή όχι. Όλα τα μερίδια είναι ίσα και παρέχουν τα ίδια δικαιώματα. 9. Τον τρόπο διαχείρισης και εκπροσώπησης της εταιρίας και 10. Την διάρκεια της εταιρίας. Το καταστατικό μπορεί να περιέχει και συμφωνίες μεταξύ των εταίρων, οι οποίες είναι έγκυρες αν δεν προσκρούουν σε διατάξεις του νόμου περί ΙΚΕ, αλλά και γενικότερα στην έννομη τάξη.» (Βασίλης Γ. Αντωνόπολος, 2012, σελ.23). 3.2 ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΕΣ Την εταιρία διαχειρίζεται και εκπροσωπεί ένας ή περισσότεροι διαχειριστές. Η διαχείριση με την εσωτερική έννοια του όρου και η εκπροσώπηση της εταιρίας διενεργείται από τους διαχειριστές της εταιρίας. Επιπλέον η διαχείριση διακρίνεται εκ του νόμου( νόμιμη ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 12

18 διαχείριση) και σε καταστατική τις οποίες θα εξετάσουμε πιο αναλυτικά παρακάτω. Όπου στο νόμο γίνεται λόγος για «διαχειριστή» νοούνται και οι τυχόν περισσότεροι διαχειριστές ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΗ ΕΚ ΤΟΥ ΝΟΜΟΥ Αν δεν ορίζεται διαφορετικά στο καταστατικό, οι πράξεις διαχείρισης και εκπροσώπησης της εταιρίας διενεργούνται συλλογικά από όλους τους εταίρους ή από το μοναδικό εταίρο (νόμιμη διαχείριση). Επείγουσες πράξεις διαχείρισης, από την παράλειψη των οποίων απειλείται σοβαρή ζημία της εταιρίας, μπορεί να διενεργεί κάθε εταίρος χωριστά, ειδοποιώντας τους λοιπούς εταίρους. Αν το καταστατικό δεν ορίζει διαφορετικά, τόσο η διαχείριση με την εσωτερική έννοια του όρου όσο και η εκπροσώπηση είναι συλλογική. Ως συλλογική ορθότερο είναι να μην νοείται η από κοινού διαχείριση, αλλά η διαχείριση που ανήκει στους εταίρους που ενεργούν συλλογικά. Δηλαδή, που λαμβάνουν αποφάσεις με πλειοψηφία του συνολικού αριθμού των εταιρικών μεριδίων. Εδώ η έννοια της συλλογικής διαχείρισης προσεγγίζει την έννοια της «συλλογικής δράσης» του διοικητικού συμβουλίου της ΑΕ. Επομένως, σε αντίθεση με ότι ισχύει στις ΕΠΕ, η διαχείριση εδώ δεν θα έπρεπε να νοείται ως διαχείριση, εκτός εάν πρόκειται για μονοπρόσωπη εταιρία. «Η εμμονή σε μια τέτοια ερμηνεία, που ξεκινάει από τα αποδεκτά στην ΕΠΕ, καθιστά το διαχειριστικό όργανο δυσλειτουργικό, σε αντίθεση μάλιστα με το ανώτατο όργανο, τη συνέλευση των εταίρων, που αρκείται στην πλειοψηφία μεριδίων» Ο εταίρος που επιχειρεί πράξη εκπροσώπησης χωρίς να συμπληρώνει την πλειοψηφία των εταιρικών μεριδίων δεν δεσμεύει την εταιρία, ανεξάρτητα από την καλή ή κακή πίστη του τρίτου ΚΑΤΑΣΤΑΤΙΚΗ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΗ Το καταστατικό μπορεί να ορίζει τον τρόπο διαχείρισης και εκπροσώπησης της ιδιωτικής κεφαλαιουχικής εταιρίας ( καταστατική διαχείριση). Η διαχείριση μπορεί να γίνεται για ορισμένο ή αόριστο χρόνο από έναν ή περισσότερους διαχειριστές. Ο διαχειριστής ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 13

19 διορίζεται με απόφαση των εταίρων που λαμβάνεται με πλειοψηφία του συνολικού αριθμού των εταιρικών μεριδίων. Αν δεν ορίζεται κάτι άλλο στην απόφαση, ο διαχειριστής διορίζεται για αόριστο χρόνο. Σε περίπτωση περισσότερων διαχειριστών οι πράξεις διαχείρισης και εκπροσώπησης διενεργούνται συλλογικά, εκτός αν το καταστατικό προβλέπει κάτι άλλο. Επείγουσες πράξεις διαχείρισης, από την παράλειψη των οποίων απειλείται σοβαρή ζημία της εταιρίας, μπορεί να διενεργεί κάθε διαχειριστής χωριστά, ειδοποιώντας τους λοιπούς διαχειριστές ΠΟΙΟΣ ΔΙΟΡΙΖΕΤΑΙ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΗΣ Διαχειριστής μπορεί να είναι μόνο φυσικό πρόσωπο, εταίρος ή μη. Σε περίπτωση νόμιμης διαχείρισης, αν κάποιος από τους εταίρους είναι νομικό πρόσωπο, αυτό οφείλει να ορίσει για λογαριασμό του φυσικό πρόσωπο που θα είναι διαχειριστής. Ακόμη το νομικό πρόσωπο είναι εις ολόκληρο υπεύθυνο για την διαχείριση ΑΝΑΚΛΗΣΗ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΗ ΜΕ ΑΠΟΦΑΣΗ ΤΩΝ ΕΤΑΙΡΩΝ Ο διαχειριστής που ασκεί καταστατική διαχείριση ανακαλείται με απόφαση των εταίρων που λαμβάνεται με πλειοψηφία του συνολικού αριθμού των εταιρικών μεριδίων, αν το καταστατικό δεν ορίζει μεγαλύτερη πλειοψηφία. Αν η διαχείριση έχει ανατεθεί για ορισμένο χρόνο, το καταστατικό μπορεί να ορίζει και τους λόγους ανάκλησης. Μετά την ανάκληση η κατάσταση διαμορφώνεται ως εξής: Το καταστατικό μπορεί να προβλέπει το διορισμό του διαχειριστή από την πλειοψηφία των τυχόν περισσοτέρων διαχειριστών που απομένουν, τη συνέχιση της διαχείρισης από τους λοιπούς διαχειριστές χωρίς αντικατάσταση ή την εκλογή διαχειριστή με απόφαση των εταίρων, ύστερα από σύγκλιση της συνέλευσης που θα προκαλέσει κάθε εταίρος ή διαχειριστής. Αν το καταστατικό δεν περιέχει σχετικές προβλέψεις ή δεν απομείνει διαχειριστής. Ισχύει η νόμιμη διαχείριση. Ο αποκαλούμενος με απόφαση της συνέλευσης των εταίρων δεν έχει αξίωση αποζημίωσης, ακόμη και στην περίπτωση που η ανάκληση ήταν άκαιρη. Αυτό γιατί οι διαχειριστές πρέπει να είναι πάντοτε ανακλητοί με απόφαση των εταίρων και να μην τίθεται περιορισμός στο δικαίωμά τους αυτό. Τέλος η ανάκληση του καταστατικού διαχειριστή δε προϋποθέτει συνδρομή σπουδαίου λόγου. Όμως αν η διαχείριση είναι ορισμένου χρόνου, το καταστατικό μπορεί να θέτει ως ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 14

20 προϋπόθεση της ανάκλησης την ύπαρξη σπουδαίου λόγου. Σε μια τέτοια περίπτωση το καταστατικό οφείλει να ορίζει και λόγους ανάκλησης, κατά τρόπο, μάλιστα περιοριστικό ΔΙΟΡΙΣΜΟΣ ΚΑΙ ΑΝΑΚΛΗΣΗ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΗ ΑΠΟ ΕΤΑΙΡΟ Σε περίπτωση περισσότερων διαχειριστών, το καταστατικό μπορεί να προβλέπει ότι ένας ή περισσότερους από αυτούς διορίζονται και ανακαλούνται από συγκεκριμένο εταίρο ή εταίρους με κοινή δήλωση τους. Η ανάκληση τέτοιου διαχειριστή πρέπει να συνοδεύεται από διορισμό νέου. Ενώ αυτός που έχει το δικαίωμα δεν προβαίνει σε διορισμό διαχειριστή ή δεν αντικαθιστά το διαχειριστή που ανακάλεσε, η διαχείριση διενεργείται από τους υπόλοιπους διαχειριστές. Παροχή του δικαιώματος αυτού με τροποποίηση του καταστατικού είναι επιτρεπτή μόνο με ομόφωνη απόφαση των εταίρων ΑΝΑΚΛΗΣΗ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΗ ΑΠΟ ΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ Αν υπάρχει σπουδαίος λόγος, το δικαστήριο μπορεί να ανακαλεί το διαχειριστή που ασκεί καταστατική διαχείριση μετά από αίτηση εταίρων που κατέχουν το 1/10 του συνολικού αριθμού των εταιρικών μεριδίων. Ως σπουδαίος λόγος θεωρείται ιδίως η σοβαρή παράβαση καθηκόντων ή η ανικανότητα προς τακτική διαχείριση. Συμφωνία για να μη ανάκληση από το δικαστήριο για σπουδαίο λόγο είναι άκυρη ΕΞΟΥΣΙΕΣ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΗ- ΑΜΟΙΒΗ ΔΙΑΧΕΙΡΙΣΤΗ Ο διαχειριστής εκπροσωπεί την εταιρία και ενεργεί στο όνομα της κάθε πράξη που αφορά στη διοίκηση της εταιρίας, τη διαχείριση της περιουσίας της και την εν γένει επιδίωξη του σκοπού της. Πράξεις του διαχειριστή, ακόμη και αν είναι εκτός του εταιρικού σκοπού, δεσμεύουν την εταιρεία απέναντι στους τρίτους, εκτός αν η εταιρεία αποδείξει ότι ο τρίτος γνώριζε την υπέρβαση του εταιρικού σκοπού ή όφειλε να τη γνωρίζει. Δεν συνιστά απόδειξη μόνη ή τήρηση των διατυπώσεων δημοσιότητας ως προς το καταστατικό ή τις τροποποιήσεις του. Επιπλέον οι περιορισμοί της εξουσίας του διαχειριστή της εταιρείας που προκύπτουν από ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 15

21 το καταστατικό ή από απόφαση των εταίρων, δεν αντιτάσσονται στους τρίτους, ακόμη και αν έχουν υποβληθεί στις διατυπώσεις δημοσιότητας. Ο διαχειριστής μπορεί να αναθέτει την άσκηση συγκεκριμένων εξουσιών του σε εταίρους ή τρίτους, αν αυτό επιτρέπεται από το καταστατικό και δεν αμείβεται για την διαχείριση, εκτός αν προβλέπεται διαφορετικά από το καταστατικό ή απόφαση των εταίρων. Ακόμη οι διαχειριστές αποτελούν όργανο της εταιρίας, όργανο διαχείρισης της εταιρικής περιουσίας και γενικά επιδίωξης του εταιρικού σκοπού, καθώς και εκπροσώπησης της εταιρείας. Αντίθετα δεν ανήκει σ αυτούς η συγκρότηση και οργάνωση της εταιρίας, καθώς και ο έλεγχος της διαχείρισης. Τα θέματα αυτά ανήκουν στην συνέλευση των εταίρων, που συνιστά το ανώτατο όργανο της εταιρίας. Μάλιστα ορισμένα θέματα, παρόλο που λογικά εμπίπτουν στην έννοια της διαχείρισης εξαιρούνται των διαχειριστών και υπάγονται στην συνέλευση των εταίρων, λόγω της ιδιαίτερης σημασίας τους τόσο για την εταιρεία όσο και για τους εταίρους (π.χ. η έγκριση ετήσιων οικονομικών καταστάσεων και η διανομή κερδών). «Ως όργανο εκπροσώπησης οι διαχειριστές έχουν εξουσία ευρύτερη της διαχειριστικής τους εξουσίας. Πράγματι, αυτοί εκπροσωπούν την εταιρεία όχι μόνο σε θέματα που υπάγονται στην δική τους αρμοδιότητα αλλά και σε θέματα που υπάγονται στην δική τους αρμοδιότητα αλλά και σε θέματα αρμοδιότητας της συνέλευσης των εταίρων. Έτσι, οι διαχειριστές είναι π.χ. αρμόδιοι να καταρτίζουν δικαιοπραξίες στο όνομα της εταιρίας και να δέχονται μονομερείς δηλώσεις που απευθύνονται στην εταιρία καθώς και δικόγραφα εναντίον της εταιρίας και να την εκπροσωπούν ενώπιον των δικαστηρίων και κάθε Αρχής. Ούτε το καταστατικό ούτε η συνέλευση μπορούν να αφαιρέσουν από τους διαχειριστές την εξουσία εκπροσώπησης της εταιρίας» (Βασίλης Γ.Αντωνόπουλος,2012, σελ.35-36) Πράξεις του διαχειριστή,ακόμη και αν είναι εκτός του εταιρικού σκοπού, δεσμεύουν την εταιρία απέναντι στους τρίτους, εκτός αν η εταιρία αποδείξει ότι ο τρίτος γνώριζε ή όφειλε να γνωρίζει την υπέρβαση του εταιρικού σκοπού. Δεν συνιστά απόδειξη μόνο η τήρηση των διατυπώσεων δημοσιότητας ως προς το καταστατικό ή τις τροποποιήσεις του. Οι περιορισμοί της εξουσίας του διαχειριστή, που προκύπτουν από το καταστατικό ή από την απόφαση των εταίρων δεν αντιτάσσονται στους τρίτους, ακόμη και αν έχουν υποβληθεί στις διατυπώσεις δημοσιότητας. Μάλιστα δεν αντιτάσσονται απέναντι σ αυτούς ακόμη και αν είναι κακής πίστης. Πάντως οι διαχειριστές υπερβαίνοντες τη διαχειριστική εξουσία που διαγράφει ο σκοπός της εταιρίας, το καταστατικό ή η συνέλευση των εταίρων, έχουν έναντι της εταιρίας ευθύνη για ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 16

22 την υπέρβαση αυτή, αφού η διαχείριση με την εσωτερική έννοια του όρου περιορίζεται από το σκοπό της εταιρίας από το καταστατικό και τη συνέλευση των εταίρων. Αν προβλέπεται από το καταστατικό, ο διαχειριστής μπορεί να ορίζει υποκατάστατο διαχειριστή, εταίρο ή τρίτον, στον οποίο να αναθέτει την άσκηση συγκεκριμένων μόνο εξουσιών. Το καταστατικό μπορεί να εξειδικεύει τις εξουσίες που μπορούν να αναθέτουν στον υποκατάστατο ή να αφήνει ελεύθερο τον διαχειριστή να αποφασίζει. Ο υποκατάστατος διαχειριστής υπάρχει ως τέτοιος από τον διορισμό του και για τους καλόπιστους τρίτους από την δημοσίευση του στο Γ.Ε.ΜΗ και συγκεκριμένη από τη δημοσίευση του στο Γ.Ε.ΜΗ. Οι υποκατάστατοι είναι όργανα της εταιρίας και εκφράζουν πρωτογενώς την εταιρική βούληση, αντλώντας την εξουσία τους από το νόμο και το καταστατικό. Οι διαχειριστές δικαιούνται αμοιβής μόνο αν υπάρχει πρόβλεψη στο καταστατικό ή το αποφασίσει η συνήθης συνέλευση των εταίρων. Η αμοιβή από μόνη της δεν επιτρέπει τη σχέση σε σχέση εξαρτημένης εργασίας και μπορεί να συνίσταται σε ποσοστά στα κέρδη, σε αντιμισθία ή και στα δυο. Αν η αμοιβή είναι υπέρογκη, ελέγχεται η απόφαση της συνέλευσης ως καταχρηστική. Εξάλλου, ζήτημα αμοιβής δεν τίθεται αν η διαχείριση αποτελέσει αντικείμενο εξωκεφαλαιακής εισφοράς ( Ευάγγελος Περάκης, 2012, σελ.35). 3.3 ΑΡΜΟΔΙΟΤΗΤΕΣ ΕΤΑΙΡΩΝ Οι εταίροι αποτελούν το ανώτατο όργανο της εταιρίας και αποφασίζουν για κάθε εταιρική υπόθεση, επομένως και για υποθέσεις που υπάγονται στην εξουσία του διαχειριστή. Οι αποφάσεις τους δεσμεύουν και τους απόντες καθώς και τους εταίρους που διαφώνησαν και τους διαχειριστές της εταιρίας. Το όργανο αυτό υπάρχει από την σύσταση της εταιρίας μέχρι την εξαφάνιση της νομικής της προσωπικότητας και συμμετέχουν, με την έννοια ότι έχουν δυνατότητα συμμέτοχης, όλοι οι εταίροι. Ορισμένα θέματα που δεν μπορούν, ακόμη και με καταστατική διάταξη να αφαιρεθούν και να ανατεθούν σε άλλα όργανα πέρα από την Συνέλευση των εταίρων είναι: α) οι τροποποιήσεις του καταστατικού, στις οποίες περιλαμβάνονται η αύξηση και μείωση του κεφαλαίου. Ωστόσο η εξουσία αυτή του ανώτατου οργάνου περιορίζεται όταν ο παρών νόμος ή το καταστατικό προβλέπει ότι συγκεκριμένες τροποποιήσεις ή πράξεις αύξησης ή μείωσης του κεφαλαίου μπορούν να γίνουν μόνο από τον διαχειριστή β) ο διορισμός και η ανάκληση του διαχειριστή γ)η έγκριση των ετήσιων οικονομικών καταστάσεων, η διανομή κερδών, ο διορισμός ελεγκτή και η απαλλαγή του διαχειριστή από την ευθύνη δ) ο ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 17

23 αποκλεισμός του εταίρου ε) η λύση της εταιρίας ή η παράταση της διάρκειας και στ) η μετατροπή και η συγχώνευση της εταιρίας ΣΥΝΕΛΕΥΣΗ ΤΩΝ ΕΤΑΙΡΩΝ Το ανώτατο όργανο, οι εταίροι, προκειμένου να λάβουν αποφάσεις συνέρχονται σε συνεδρίαση. Η συνέλευση διακρίνεται σε τακτική και έκτακτη. Η τακτική έχει ως αντικείμενο την έγκριση των οικονομικών καταστάσεων και συνήθως την απαλλαγή του διαχειριστή ή ελεγκτή. Η απαλλαγή αυτή μπορεί να γίνει και σε μεταγενέστερη συνέλευση (έκτακτη), ωστόσο δεν αποκλείεται και συζήτηση και απόφαση επί άλλων θεμάτων. Η συνέλευση αυτή συγκαλείται τουλάχιστον μια φορά το έτος και μέσα σε τέσσερις μήνες από τη λήξη της εταιρικής χρήσης. Η παραβίαση της προθεσμίας αυτής δεν επιφέρει ακυρότητα της απόφασης, ενδεχομένως όμως να γεννιέται ευθύνη σε βάρος του διαχειριστή. Σε κάθε περίπτωση, τη σύγκληση μπορεί να ζητήσει η μειοψηφία ΤΟΠΟΣ ΣΥΝΕΛΕΥΣΗΣ Η συνέλευση μπορεί να συνέρχεται οπουδήποτε αναφέρεται στο καταστατικό, στο εσωτερικό ή στο εξωτερικό. Αν δεν αναφέρεται ο τόπος, τότε η συνέλευση μπορεί να συνέρχεται στην έδρα της εταιρείας ή και οπουδήποτε αλλού, αν συμφωνούν όλοι οι εταίροι. Το καταστατικό μπορεί να προβλέπει ότι η συνέλευση των εταίρων διεξάγεται με τηλεδιάσκεψη. Κάθε εταίρος μπορεί να αξιώσει να διεξαχθεί η συνέλευση με τηλεδιάσκεψη, ως προς αυτόν, αν κατοικεί σε άλλη χώρα από εκείνη που διεξάγεται η συνέλευση ή αν υπάρχει άλλος σπουδαίος λόγος (π.χ ασθένεια ή αναπηρία) ΣΥΓΚΛΗΣΗ Για να συνέλθει η συνέλευση των εταίρων και να λάβει έγκυρες αποφάσεις πρέπει να προηγηθεί αφενός νόμιμη σύγκληση και αφετέρου νόμιμη συγκρότηση της. Η σύγκληση συνδέεται με ορισμένη διαδικασία που πρέπει να τηρηθεί. Σκοπός των διατυπώσεων σύγκλησης είναι βασικά η προστασία των εταίρων, που πρέπει να έχουν τη δυνατότητα συμμετοχής στη συνέλευση και να προετοιμασθούν για την συζήτηση των θεμάτων της ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 18

24 ημερήσιας διάταξης. Η συγκρότηση αναφέρεται στα πρόσωπα που δικαιούνται συμμετοχής και στον αποκλεισμό από αυτή προσώπων που δεν δικαιούνται να συμμετέχουν. Αρμόδιος για την σύγκληση είναι ο διαχειριστής. Αυτός άλλοτε υποχρεούται προς αυτό και άλλοτε ενεργεί κατά την κρίση του, που θα πρέπει όμως να υπηρετεί το εταιρικό συμφέρον. Η παράλειψη σύγκλησης όταν επιβάλλεται από το νόμο ή το καταστατικό ή από το εταιρικό συμφέρον γεννά σε βάρος του διαχειριστή αστική ευθύνη. Η σύγκλιση γίνεται σύμφωνα με τις διατάξεις του καταστατικού και πάντως τουλάχιστον προ οκτώ ημερολογιακών ημερών πριν την συνεδρίαση της συνέλευσης. Δηλαδή το καταστατικό μπορεί να προβλέπει μόνο μεγαλύτερη και όχι μικρότερη προθεσμία. Η ημέρα της σύγκλισης και η ημέρα της συνεδρίασης δεν υπολογίζονται, τόσο στην καταστατική όσο και στη νόμιμη προθεσμία. Η σύγκλιση προϋποθέτει ονομαστική πρόσκληση των εταίρων, με κάθε κατάλληλο μέσο όπως το ηλεκτρονικό ταχυδρομείο. Γενική δημοσίευση στον τύπο δεν αρκεί. Αυτό συνάδει και ως προς τον χαρακτήρα της ΙΚΕ ως κλειστής ένωσης προσώπων. Η πρόσκληση πρέπει να περιέχει με ακρίβεια το χρόνο και τον τόπο, όπου θα συνεδριάσει η συνέλευση, πάντοτε μέσα στο όρια του νόμου, τις προϋποθέσεις για τη συμμετοχή σ αυτή, καθώς και την λεπτομερή ημερήσια διάταξη. Επιπλέον η σύγκλιση της συνέλευσης μπορεί να ζητηθεί και από τη μειοψηφία του 1/10 του συνολικού αριθμού των εταιρικών μεριδίων. Το αίτημα υποβάλλεται στο διαχειριστή και πρέπει να προσδιορίσει τα θέματα της ημερήσιας διάταξης. Οι αιτούντες τη σύγκλιση πρέπει να έχουν το ποσοστό αυτό κατά τη συνεδρίαση της συνέλευση και δεν χρειάζεται να αιτιολογήσουν τη σύγκλιση ή να εισηγηθούν τη λήψη κάποιας απόφασης. Αυτοί έχουν τη δυνατότητα να ζητήσουν περισσότερες φορές και όποτε θέλουν τη σύγκλιση της συνέλευσης. Το καταστατικό μπορεί να προβλέπει μικρότερο αλλά όχι μεγαλύτερο ποσοστό από το 1/10, αφού η διάταξη αυτή προστατεύει τη μειοψηφία και είναι αναγκαστικού δικαίου. Ο διαχειριστής έχει την υποχρέωση να συγκαλέσει μέσα σε δέκα ημέρες από τη νόμιμη επίδοση της αίτησης και σε περίπτωση που ο διαχειριστής δεν συμφωνήσει τότε οι αιτούντες έχουν το δικαίωμα να συγκαλέσουν οι ίδιοι την συνέλευση. Αν δηλαδή ο διαχειριστής μέσα στο δεκαήμερο απευθύνει πρόσκληση, η προϋπόθεση του άρθρου αυτού πληρούται και οι αιτούντες δεν μπορούν να συγκαλέσουν οι ίδιοι συνέλευση. Ωστόσο ο διαχειριστής οφείλει να συγκαλέσει τη συνέλευση ακόμη και αν παρήλθε το δεκαήμερο. ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 19

25 Αυτό υπό την προϋπόθεση ότι στο μεταξύ δεν την συγκάλεσαν οι αιτούντες, εκτός αν ο διαχειριστής ορίσει προγενέστερη ημερομηνία συνεδρίασης ΣΥΜΜΕΤΟΧΗ ΣΤΗΝ ΣΥΝΕΛΕΥΣΗ-ΔΙΕΞΑΓΩΓΗ ΤΗΣ ΣΥΝΕΛΕΥΣΗΣ ΚΑΙ ΛΗΨΗ ΑΠΟΦΑΣΕΩΝ Κάθε εταίρος ανεξάρτητα από τον αριθμό και το είδος των εταιρικών μεριδίων, έχει το δικαίωμα συμμετοχής στην συνέλευση, δηλαδή το δικαίωμα συζήτησης και ψήφισης. Μπορεί να συμμετέχει αυτοπροσώπως ή με ένα αντιπρόσωπο ακόμη και αν στο καταστατικό δεν υπάρχει σχετική πρόβλεψη. Ο αντιπρόσωπος μπορεί να μην είναι και εταίρος και το δικαίωμα των εταίρων να παρίστανται στη συνέλευση με αντιπρόσωπο δεν είναι δυνατό να αποκλεισθεί με διάταξη του καταστατικού. Κάθε εταίρος έχει τόσες ψήφους όσα και τα εταιρικά του μερίδια. Κάθε εταιρικό μερίδιο παρέχει δικαίωμα μιας ψήφου. Το καταστατικό μπορεί να θέτει μέγιστο όριο αριθμού ψήφων που μπορεί να έχει κάθε εταίρος, ακόμη δηλαδή και αν έχει περισσότερα εταιρικά μερίδια από τις ψήφους που του αναγνωρίζει. Στην περίπτωση αυτή για τον υπολογισμό της πλειοψηφίας θεωρείται ότι τα επιπλέον μερίδια του εταίρου δεν υπάρχουν. Τα επιπλέον πάντως εταιρικά μερίδια διατηρούν όλα τα υπόλοιπα δικαιώματα που συνδέονται με αυτά, διοικητικά ή περιουσιακά. Η άσκηση του δικαιώματος ψήφου του εταίρου αποκλείεται στις περιπτώσεις που ο νόμος ορίζει, τέτοιες είναι: η απόφαση για απαλλαγή από την ευθύνη έναντι της εταιρίας, η απόφαση για διορισμό ειδικού εκπροσώπου για την διεξαγωγή δίκης εναντίον του διαχειριστή και η απόφαση για τον αποκλεισμό από την εταιρία. Οι δύο πρώτες περιπτώσεις συνδέονται με τη διαχειριστική δραστηριότητα του εταίρου, ενώ η τρίτη συνδέεται μόνο με την εταιρική του ιδιότητα. Οι εταίροι μετέχοντας στη συνέλευση, έχουν δικαίωμα ψήφου. Το δικαίωμα αυτό δεν μπορεί να τους το αφαιρέσει κανείς. Ούτε με την συγκατάθεση του εταίρου μπορεί να αφαιρεθεί και παραίτηση από αυτό δεν νοείται. Επιπλέον το δικαίωμα ψήφου είναι αδιαίρετο, δηλαδή ο εταίρος δεν μπορεί με κάποια εταιρικά του μερίδια να ψηφίσει υπέρ μιας πρότασης και με τα υπόλοιπα υπέρ μιας άλλης. Όπως αναφέραμε και παραπάνω το δικαίωμα ψήφου μπορεί να ασκηθεί και με αντιπρόσωπο, άλλον εταίρο ή τρίτον, έστω και αν αυτό προβλέπεται στο καταστατικό ή παρά την αντίθετη πρόβλεψη του. Ο αντιπρόσωπος μπορεί να είναι φυσικό πρόσωπο ικανό προς δικαιοπραξία ή και νομικό πρόσωπο. Στην τελευταία περίπτωση το ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 20

26 νομικό πρόσωπο θα ορίζει φυσικό πρόσωπο που θα συμμετέχει στη συνέλευση ως αντιπρόσωπος του. Οι αποφάσεις της συνέλευσης των εταίρων δεσμεύουν και τους απόντες και διαφωνούντες εταίρους και καταχωρούνται στο βιβλίο πρακτικών και σύμφωνα με τον νόμο δεν τίθεται κάποιος περιορισμός όσον αφορά τον τρόπο διεξαγωγής της ψηφοφορίας, όπως για παράδειγμα φανερή, μυστική ή ειδική για ορισμένα θέματα. Αυτό το ορίζει το καταστατικό ή η συνέλευση των εταίρων με απόλυτη πλειοψηφία του συνολικού αριθμού των εταιρικών μεριδίων ΑΠΟΦΑΣΕΙΣ ΤΩΝ ΕΤΑΙΡΩΝ ΧΩΡΙΣ ΣΥΝΕΛΕΥΣΗ Οι αποφάσεις των εταίρων αν είναι ομόφωνες μπορούν να λαμβάνονται εγγράφως χωρίς συνέλευση. Η ρύθμιση αυτή ισχύει και αν όλοι οι εταίροι ή οι αντιπρόσωποι τους συμφωνούν να αποτυπωθεί η πλειοψηφική απόφαση τους σε έγγραφο, χωρίς συνέλευση. Το σχετικό πρακτικό υπογράφεται από όλους τους εταίρους με αναφορά των μειοψηφούντων. Οι υπογραφές των εταίρων μπορούν να αντικαθίστανται με ανταλλαγή μηνυμάτων με ηλεκτρονικό ταχυδρομείο ( ) ή άλλα ηλεκτρονικά μέσα, αν αυτό προβλέπεται από το καταστατικό (Ευάγγελος Περάκης, 2012, σελ.46). 4. ΕΤΑΙΡΙΚΑ ΜΕΡΙΔΙΑ & ΕΙΣΦΟΡΕΣ 4.1 ΕΤΑΙΡΙΚΑ ΜΕΡΙΔΙΑ Η συμμετοχή στην ιδιωτική κεφαλαιουχική εταιρία προϋποθέτει την απόκτηση ενός ή περισσοτέρων εταιρικών μεριδίων. Εταιρικό μερίδιο είναι το ελάχιστο ποσοστό συμμετοχής κάποιου στην ΙΚΕ. Από την άλλη, το εταιρικό μερίδιο υποδηλώνει την εταιρική σχέση που συνδέει τον εταίρο με την εταιρία, σχέση από την οποία προκύπτει ένα σύνολο δικαιωμάτων και υποχρεώσεων. Η συμμετοχή στην εταιρία αυτή προϋποθέτει την πρωτότυπη ή παράγωγη απόκτηση ενός ή περισσοτέρων εταιρικών μεριδίων. Ο συνολικός αριθμός των εταιρικών μεριδίων, ο αρχικός αριθμός των μεριδίων κάθε εταίρου, το είδος της εισφοράς που τα μερίδια αυτά εκπροσωπούν και η αξία τους, αναγράφονται στο καταστατικό. ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 21

27 Τα εταιρικά μερίδια δεν μπορούν να παρασταθούν σε μετοχές, δηλαδή σε αξιόγραφα. Εκδίδονται μόνο αποδεικτικά των εταιρικών μεριδίων έγγραφα που δεν φέρουν χαρακτήρα αξιόγραφου. Την έκδοση των εγγράφων αυτών μπορεί να τη ζητήσει και ο εταίρος οπότε η εταιρία υποχρεούται να προβεί στην έκδοση, αφού το δικαίωμα αυτό του εταίρου πηγάζει από την εταιρική του ιδιότητα, την οποία αποδεικνύει. Επιπρόσθετα ο αρχικός αριθμός των εταιρικών μεριδίων κάθε εταίρου ορίζεται στο καταστατικό, ωστόσο ο αριθμός αυτός μπορεί να αυξομειώνεται σύμφωνα με τις διατάξεις του παρόντος νόμου (νόμος 4072/2012). Αυξομείωση των εταιρικών μεριδίων επιφέρει π.χ. η αύξηση ή μείωση του κεφαλαίου, η ανάληψη νέων εξωκεφαλαιακών ή εγγυητικών εισφορών των εταίρων, η έξοδος εταίρου, η είσοδος νέου εταίρου, η εξαγορά των υποχρεώσεων από εξωκεφαλαιακή ή εγγυητική εισφορά. Τα εταιρικά μερίδια διέπονται από την αρχή της ισότητας, την αρχή του αδιαιρέτου και της ελεύθερης μεταβίβασης. Η ελάχιστη αξία των εταιρικών μεριδίων, ανεξάρτητα από την εισφορά που αντιπροσωπεύουν είναι ένα (1) ευρώ, όπως αναφέραμε και στα πρώτα κεφάλαια της εργασίας μας. Πρόβλεψη για το ανώτατο όριο της αξίας τους δεν υπάρχει στο νόμο. Εξάλλου, η ονομαστική αξία είναι ίδια για όλα τα εταιρικά μερίδια, ανεξάρτητα από την έκδοση τους και το είδος της εισφοράς που αντιπροσωπεύουν. Αυτό προκύπτει από την αρχή της ισότητας που διέπει τα εταιρικά μερίδια. Συνεπώς τα εταιρικά μερίδια παρέχουν ίσα δικαιώματα και υποχρεώσεις, ανεξάρτητα από το είδος της εισφοράς που εκπροσωπούν. Όμως, η αρχή αυτή δεν είναι αναγκαστικού δικαίου, επιτρέπεται δηλαδή με διάταξη του καταστατικού αρχικού ή τροποποιημένου με ομόφωνη απόφαση των εταίρων, αύξηση δικαιωμάτων υπέρ ορισμένων μεριδίων ή μείωση αυτών, καθώς και η επιβολή επιπλέον υποχρεώσεων σε βάρος κάποιον μεριδίων. Επιτρέπεται π.χ. η δημιουργία προνομιούχων εταιρικών μεριδίων, που παρέχουν δικαίωμα προνομιακής απόληψης κερδών ή του προϊόντος της εκκαθάρισης ή η πρόβλεψη για πρόσθετες παροχές σε βάρος κάποιον εταιρικών μεριδίων. Για την παροχή στους εταίρους νέων δικαιωμάτων ή επιβολή νέων υποχρεώσεων απαιτείται τροποποίηση του καταστατικού με συμφωνία όλων των εταίρων ή τη συναίνεση εκείνου, τον οποίο αφορά η υποχρέωση. Η τροποποίηση αυτή του καταστατικού είναι δυνατή αν δεν προσκρούει σε διατάξεις αναγκαστικού δικαίου. Η αρχή του αδιαιρέτου επιβάλλει τη μη διάσπαση του εταιρικού μεριδίου, με την έννοια ότι δεν επιτρέπεται να διαιρεθεί και κάποια από τα δικαιώματα που περικλείει να αποτελέσουν ξεχωριστό αντικείμενο ούτε επιτρέπεται να διαιρεθεί σε περισσότερα μικρότερα τμήματα. Αν ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 22

28 το εταιρικό μερίδιο περιέλθει σε περισσότερους και έτσι δημιουργηθεί κοινωνία δικαιώματος οι συνδικαιούχοι οφείλουν να υποδείξουν στην εταιρία κοινό εκπρόσωπο. Σε περίπτωση κοινωνίας ενδιαφέρον παρουσιάζει αφενός η διαχείριση του κοινού μεριδίου και αφετέρου η διανομή της. Κατ αρχή κανόνα αποτελεί η από κοινού διαχείριση. Όμως όταν δεν μπορεί να υπάρξει κοινή συμφωνία, τη διοίκηση καθορίζει η πλειοψηφία η οποία μπορεί να διορίζει και κοινό εκπρόσωπο. Ο κοινός εκπρόσωπος ασκεί τα δικαιώματα των συνδιακιούχων έναντι της εταιρίας, αλλά δεν μπορεί να εκποιεί το εταιρικό μερίδιο ή να το επιβαρύνει με περιορισμένα εμπράγματα δικαιώματα. Αν δεν υπάρχει κοινή συμφωνία των συνδιακιούχων και δεν έχει ληφθεί απόφαση της πλειοψηφίας, τη διοίκηση καθορίζει το δικαστήριο. Επιπλέον σύμφωνα με την αρχή της διαφάνειας θα πρέπει να αναγράφονται ανά πάσα στιγμή από τον διαχειριστή της εταιρίας τα ονοματεπώνυμα και οι διευθύνσεις των εταίρων, το συνολικό ποσό των εγγυητικών εισφορών και ο αριθμός και το είδος των μεριδίων κάθε εταίρου. Η παράλειψη αναγραφής και η λανθασμένη αναγραφή, αν είναι υπαίτια, μπορεί να θεμελιώσει ευθύνη του διαχειριστή σε αποκατάσταση της ζημίας που προκλήθηκε στην εταιρία ή και σε τρίτον (Βασίλης Γ. Αντωνόπουλος, 2012, σελ. 103) 4.2 ΤΗΡΗΣΗ ΒΙΒΛΙΩΝ Οι διαχειριστές οφείλουν να τηρούν κατά τον νόμο εμπορικά βιβλία, καθώς και τα βιβλία που επιβάλλει η φορολογική νομοθεσία. Εμπορικά βιβλία θεωρούνται: α) το ημερολόγιο β) το βιβλίο αντιγραφής των επιστολών και γ) το βιβλίο αντιγραφής των απογραφών. Επιπλέον ο διαχειριστής τηρεί και τα εξής βιβλία: α) «βιβλίο εταίρων». Στο βιβλίο αυτό, πέρα από τα ατομικά στοιχεία κάθε εταίρου, αναγράφονται ο αριθμός των μεριδίων που κατέχει κάθε εταίρος, το είδος της εισφοράς (π.χ. κεφαλαιακή, εξωκεφαλαιακή ή εγγυητική εισφορά) τον χρόνο κτήσης και μεταβίβασης ή επιβάρυνσης τους με εμπράγματα δικαιώματα και τα τυχόν ειδικά δικαιώματα που παρέχει το καταστατικό στους εταίρους, κατά παράβαση της αρχής της ισότητας των εταιρικών μεριδίων και β) «Ενιαίο βιβλίο πρακτικών αποφάσεων των εταίρων και αποφάσεων της διαχείρισης». Στο βιβλίο αυτό αναγράφονται όλες οι αποφάσεις των εταίρων και αποφάσεις της διαχείρισης που λαμβάνονται από περισσότερους και όχι μόνο από ένα διαχειριστή και δεν αφορούν θέματα τρέχουσας διαχείρισης ή ανεξάρτητα από τον αριθμό των διαχειριστών, συνιστούν πράξης ΤΖΕΜΟΥ ΕΙΡΗΝΗ ΣΑΜΑΡΙΔΟΥ ΕΙΡΗΝΗ Σελίδα 23