ΕΙΣΗΓΗΣΗ ΓΙΑ ΤΙΣ Α ΕΙΕΣ ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ ΜΟΥΣΙΚΗΣ-ΜΟΥΣΙΚΩΝ ΟΡΓΑΝΩΝ

Transcript

1 Μάρτιος 2008 ΗΜΟΣ ΧΑΪ ΑΡΙΟΥ ΕΙΣΗΓΗΣΗ ΓΙΑ ΤΙΣ Α ΕΙΕΣ ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ ΜΟΥΣΙΚΗΣ-ΜΟΥΣΙΚΩΝ ΟΡΓΑΝΩΝ Του Πυρόβολου Ηλία, υπαλλήλου του ήµου Χαϊδαρίου Α. Πολλά ηµοτικά και Κοινοτικά Συµβούλια καθυστερούν στην λήψη απόφασης έκδοσης άδειας λειτουργίας µουσική µουσικών οργάνων και τώρα σύµφωνα µε το άρθρο 80 του Ν. 3463/06 από τη ηµαρχιακή Επιτροπή µε αποτέλεσµα να βεβαιώνονται παραβάσεις στους ενδιαφερόµενους, χωρίς καν οι ίδιοι να είναι υπαίτιοι. Βλέποντας αυτή την αδυναµία, το ΥΠΕΣ Α, µε την υπ αρ / εγκύκλιο του, παρέχει την δυνατότητα στους Ο.Τ.Α. στις σχετικές αποφάσεις που εκδίδουν, να αναφέρουν ότι, η άδεια λειτουργίας µουσικής µουσικών οργάνων να ισχύει µέχρι την έκδοση της νέας απόφασης της ηµαρχιακής Επιτροπής, την οποία θα πρέπει να κοινοποιούν στις αστυνοµικές αρχές ή να τις εκδίδουν το πρώτο δεκαήµερο του Ιανουαρίου µε λήξης Βέβαια έρχεται εδώ η ισοπεδωτική Κ.Υ.Α. 1551/2007 και µε την ερµηνευτική της 26/07 και αναφέρει στο άρθρο 5 παρ.2 ότι θεσπίζεται τεκµήριο νοµιµότητας λειτουργίας µουσικής-µουσικών οργάνων µέχρι την ανανέωση της άδειας. Κατ αρχάς το αστυνοµικό όργανο εφ όσον δεν κατέχει άδεια είναι υποχρεωµένο να βεβαιώσει παράβαση. Κατά δεύτερο και κυρίαρχο λόγο εάν ο ενδιαφερόµενος έχει ληξιπρόθεσµη οφειλή προς το ήµο, δεν θα ανανεώσει την άδεια διότι σύµφωνα µε το άρθρο 285 του Ν.3463/06 (Κύρωση του Κώδικα ήµων και Κοινοτήτων) για οποιαδήποτε ληξιπρόθεσµη οφειλή υπάρχει, δεν µπορεί να αδειοδοτηθεί ο ενδιαφερόµενος. Άρα που είναι το τεκµήριο νοµιµότητας που θεσπίζει η Κ.Υ.Α. 1551/07; Βέβαια αυτό είναι ένα από τα πολλά παραδείγµατα που αποδεικνύουν το πόσο επιδερµικά και ισοπεδωτικά έπιασαν το θέµα οι δηµιουργοί αυτής της Κ.Υ.Α. και πόσο εκτός πραγµατικότητας ευρίσκονται. Στο βωµό της απλοποίησης ξέχασαν 1

2 να λάβουν υπ όψιν τους, πολλά πρακτικά και θεσµοθετηµένα πράγµατα. Κατά τη συνήθη πρακτική χορηγείται για ένα έτος, είτε ηµερολογιακό είτε όχι ή ακόµη µπορεί να δοθεί για χρονικό διάστηµα µεγαλύτερο ή µικρότερο αυτού που έχει προσδιορίσει ο ήµος ή η Κοινότητα, σύµφωνα µε το αρ. 5 της Κ.Υ.Α /2007. Να γιατί όµως πρέπει να είναι ετήσια η άδεια, για το προηγούµενο ακριβώς παράδειγµα της ληξιπρόθεσµης οφειλής. ηλαδή αν χορηγήσουµε την άδεια για τρία (3) επί παραδείγµατι έτη και εν τω µεταξύ έχει δηµιουργήσει ληξιπρόθεσµη οφειλή δεν µπορεί να του ανακαλέσει την άδεια, όπως στην περίπτωση που αναφέρει η υπ αρ.57904/ εγκύκλιος του ΥΠΕΣ Α για την βεβαίωση της Α.Ε.Π.Ι. ηλαδή ο ενδιαφερόµενος προσκοµίζει βεβαίωση της Α.Ε.Π.Ι. για ένα χρόνο, ο ήµος του χορηγεί άδεια µουσικής-µουσικών οργάνων για τρία (3) έτη, αν τον επόµενο χρόνο δεν προσκοµίζει βεβαίωση ανακαλείται η άδεια.. Σε περίπτωση δηµιουργίας ληξιπρόθεσµης οφειλής; δηλαδή δεν έλαβαν υπ όψιν τους το µεγάλο ατού που ορθά θεσµοθέτησε ο Ν.3463/06 δια του άρθρου 285. Για όλα τα προαναφερθέντα, ορθό θα είναι οι άδειες να είναι ετήσιες. Επίσης, σε κάθε περίπτωση µεταβίβασης ή αντικατάστασης της άδειας χρήσης και λειτουργίας, αντικαθίσταται η άδεια µουσικής χωρίς να απαιτείται έκδοση νέας και µέχρι το διάστηµα που είχε χορηγηθεί. Ευνόητο είναι ότι, η σχετική αίτηση στον οικείο ήµο ή Κοινότητα υποβάλλεται πριν από την λήξη της προηγούµενης. Σύµφωνα µε τις ως άνω εγκυκλίους, στα καταστήµατα που παίζει ραδιόφωνο ή τηλεόραση, δεν απαιτείται άδεια. Β. Η µεγάλη αλλαγή, η οποία έχει γίνει, είναι ο τρόπος βεβαίωσης των παραβάσεων για διατάραξη. ηλαδή, ενώ παλιά ίσχυε η υπ αρ. 16 του 1989 γνωµοδότηση του Εισαγγελέα του Αρείου Πάγου, δηλ. στοιχειοθετείτο παράβαση για διατάραξη ακουστική κατά την κρίση του βεβαιώσαντος την παράβαση Αστυνοµικού οργάνου, 2

3 όχι βέβαια µε την έννοια της Α5/3010/86 Υγειονοµικής ιάταξης αλλά, αυτή της προστασίας σύµφωνα µε το άρθρο 417 του Π. Κ., που έχει ως προστατευτέο έννοµο αγαθό, τις ασχολίες, τις τέρψεις ή τη νυχτερινή ησυχία των κατοίκων. Είχε κάνει δε, αυτή τη γνωµοδότηση, ο Εισαγγελέας του Αρείου Πάγου, περισσότερο για να προστατεύσει τους κατοίκους της επαρχίας και των πόλεων κατά δεύτερο λόγο διότι, τα αρµόδια Υγειονοµικά όργανα δεν ήταν δυνατό την ώρα που εκτελούνται αυτές οι παραβάσεις, να βρίσκονται εκεί και να στοιχειοθετούν παράβαση, κατά την έννοια της Α5/3010/86 υγειονοµικής διάταξης µε τη χρήση των ηχοµέτρων που µόνον εκείνοι είχαν τότε το δικαίωµα χρήσης. Βέβαια, οι ως άνω παραβάσεις που βεβαιώνονται από τα αστυνοµικά όργανα προσµετρούνται κανονικά για διοικητικές ποινές. Στην πορεία, το Κράτος βλέποντας ότι µε αυτή τη γνωµοδότηση εγίνετο στην πράξη υπέρβαση του καθήκοντος από το πλείστον των Αστυνοµικών οργάνων, έρχεται µε την υπ αρ. 17 από γνωµοδότηση του Εισαγγελέα του Αρείου Πάγου και παύει την προηγούµενη γνωµοδότηση και γνωµοδοτεί τα ακόλουθα: Στα κέντρα διασκέδασης και λοιπά κέντρα µε µουσική κανείς άλλος τρόπος παράβασης για ηχορύπανση δεν υπάρχει πλέον, µετά την Α5/3010/86 υγειονοµική διάταξη. Υποχρεωτικώς η παράβαση διαπιστώνεται µόνο µε ηχοµετρήσεις. Άλλος τρόπος ακουστικής διαπίστωσης του αδικήµατος δεν προβλέπεται. Κατόπιν έρχεται το Νοµικό Συµβούλιο του Κράτους µε την υπ αρ.501/2000 γνωµοδότηση και γνωµοδοτεί ότι τα Αστυνοµικά όργανα µπορούν να διαπιστώσουν ή να βεβαιώσουν ή να µηνύσουν παραβάσεις αυτεπάγγελτα, µε τη χρήση ηχοµέτρων στην περίπτωση που οι υγειονοµικές υπηρεσίες αδυνατούν να συνδράµουν. Ο τρόπος βεβαίωσης της παράβασης αλλάζει σύµφωνα µε την Κ.Υ.Α. υπ αρ. Υ2/ΟΙΚ (Φ.Ε.Κ. Β ) που τροποποιεί το δεύτερο και το τρίτο εδάφιο του άρθρου 9 της υπ αρ. Α5/3010/86(Φ.Ε.Κ.593Β ) Υγειονοµικής ιάταξης. 3

4 ηλαδή τα αρµόδια αστυνοµικά όργανα συντάσσουν ένα φύλλο ελέγχου µε πλήρη στοιχεία του κατ/τος και των αποτελεσµάτων των µετρήσεων. Βέβαια αν υπάρχει καταγγελία για ηχορύπανση θα πρέπει να γίνει µέτρηση από τον χώρο του καταγγέλλοντος. Αναµένουµε βέβαια και το Προεδρικό διάταγµα µε το οποίο θα ανατεθεί στην ηµοτική αστυνοµία την χρήση ηχοµέτρων και την βεβαίωση των παραβάσεων. Παρέχεται η δυνατότητα επιβολής ποινής επί της άδειας µουσικής σύµφωνα µε το υπ αρ.7617/ έγγραφο του ΥΠΕΣ Α. Η άδεια λειτουργίας µουσικών οργάνων µπορεί να αφαιρείται προσωρινά µε απόφαση της ηµαρχιακής επιτροπής εφ όσον διαπιστώνεται παραβίαση των όρων αυτής και σε περίπτωση υποτροπής, οριστικά. Η διαπίστωση της παράβασης γίνεται από τα αρµόδια αστυνοµικά όργανα και κατόπιν από την δηµοτική αστυνοµία όπου λειτουργεί, σύµφωνα µε το Ν.2647/98 (αφού προηγηθεί Π.. το οποίο θα ρυθµίζει τις λεπτοµέρειες εφαρµογής). Οι µέρες της προσωρινής αφαίρεσης καθώς και ο αριθµός των παραβάσεων καθορίζεται από την 3/96 αστυνοµική διάταξη, εποµένως αρµόδιο να τα καθορίσει είναι η οικεία ηµαρχιακή επιτροπή. Οι διοικητικές ποινές επιβάλλονται κατά τις διατάξεις Π.. 180/79 όπως τροποποιήθηκε και συµπληρώθηκε µε το Π.. 231/89 και Π.. 457/90, είναι ανεξάρτητες από τις διοικητικές ποινές που επιβάλλονται κατά την ανωτέρω αστυνοµική διάταξη και αφορούν τις άδειες λειτουργίας µουσικής, δηλαδή στην πρώτη περίπτωση οι Ο.Τ.Α. είναι υποχρεωµένοι να επιβάλλουν τις ποινές που προβλέπονται από τις διατάξεις του ανωτέρου διατάγµατος, στην δεύτερη περίπτωση η προσωρινή ή οριστική αφαίρεση της άδειας µουσικής- µουσικών οργάνων επιβάλλεται από τον οικείο Ο.Τ.Α. κατά την κρίση του. Οι όροι και οι προϋποθέσεις βάση των οποίων επιβάλλονται αυτές οι ποινές µπορούν να προβλεφθούν στις κανονικές αποφάσεις που εκδίδονται από τους Ο.Τ.Α. κατά τις διατάξεις του άρθρου 79 του Π /06 4

5 (.Κ.Κ.) προκειµένου να υπάρχει ενιαία αντιµετώπιση όλων των κατόχων αυτών των αδειών. Νέα δεδοµένα, εµφανίστηκαν µε την 501/2000 γνωµοδότηση του Νοµικού Συµβουλίου του Κράτους και στο ερώτηµα εάν αποτελούν «ουσιώδη τροποποίηση των υγειονοµικών όρων λειτουργίας ενός λοιπού καταστήµατος», οπότε απαιτείται η έκδοση νέας άδειας ίδρυσης και λειτουργίας αυτού, η χρησιµοποίηση της µουσική χωρίς την απαραίτητη άδεια µουσικής µουσικών οργάνων η οποία και ανανεώνεται κάθε χρόνο καθώς και η παραβίαση των συνθηκών λειτουργίας ενός καταστήµατος (υπέρβαση της ανώτατης επιτρεπόµενης ηχοστάθµης, άνοιγµα πόρτας, παραθύρων, κ. τ. λ.), το οποίο γνωµοδοτεί ότι, το πότε υπάρχει «ουσιώδη τροποποίηση των υγειονοµικών όρων λειτουργίας ενός λοιπού καταστήµατος» θα κρίνεται κάθε φορά, κατά περίπτωση, από τις αρµόδιες Υγειονοµικές Υπηρεσίες. Επίσης, για διοικητική ποινή δεν πρέπει να ξεχνάµε και το Π.. 257/01 το οποίο στο άρθρο 3 αναφέρει τα εξής: Το εδάφιο α της παραγράφου 2 του άρθρου 2 του Π.. 180/79, όπως αντικαταστάθηκε από το άρθρο 1 του Π.. 457/90 αντικαθίσταται ως εξής: Α. Βεβαιώθηκαν, από αστυνοµικούς ή άλλα αρµόδια όργανα τρεις (3) συνολικά παραβάσεις, εντός έτους, των διατάξεων του άρθρου 4 του παρόντος, των υγειονοµικών διατάξεων που καθορίζουν µέτρα προστασίας της ηµόσιας Υγείας από θορύβους µουσικής των κέντρων διασκέδασης και των λοιπών καταστηµάτων που εµπίπτουν στις διατάξεις του παρόντος διατάγµατος, των διατάξεων που ισχύουν κάθε φορά για την κοινή ησυχία, τη λειτουργία µουσικής χωρίς άδεια, την παραβίαση των όρων και των προϋποθέσεων της κατεχόµενης άδειας λειτουργίας µουσικής µουσικών οργάνων και το ωράριο λειτουργίας του καταστήµατος. 5

6 Β. Ο προσδιορισµός των χρονικών ορίων της λειτουργίας µουσικής µουσικών οργάνων σε καταστήµατα υγειονοµικού ενδιαφέροντος, τα οποία πρέπει να αναγράφονται στις ως άνω άδειες που χορηγούν οι ΟΤΑ, προσδιορίζονται από τις κατά τόπους ισχύουσες αστυνοµικές διατάξεις. Όλοι οι ΟΤΑ πρέπει να λάβουν γνώση αυτών των αστυνοµικών διατάξεων που ισχύουν για την περιοχή τους σύµφωνα µε το υπ αρ / έγγραφο του ΥΠΕΣ Α. Η ηµαρχιακή επιτροπή ως αρµόδιο όργανο χορήγησης αδειών µουσικών οργάνων (αρ. 103 του Ν. 3463/06) έχουν την δυνατότητα, όταν χορηγούν τις ανωτέρω άδειες, να προσδιορίζουν τα χρονικά όρια για κάθε περίπτωση, ανάλογα µε τις συνθήκες που επικρατούν (πυκνοκατοικηµένη περιοχή, ηχοµόνωση καταστήµατος, προηγούµενη συµπεριφορά αιτούντος, κ.τ.λ.) και πάντα µέσα στα χρονικά πλαίσια που προσδιορίζονται από τις κατά τόπους αστυνοµικές διατάξεις. Σύµφωνα µε την Α.. 3/96 οι άδειες µουσικής-µουσικών οργάνων χορηγούνται κατά την χειµερινή περίοδο µέχρι 22 η ώρα και µέχρι 23 ης τη θερινή περίοδο, δύναται δε ο ενδιαφερόµενος να ζητήσει παράταση ωραρίου. Το ύψος της παράτασης από που ισχύουν όλα τα άρθρα του Ν.3463/06 πρέπει να προβλεφθεί µέσα από µια κανονιστική διάταξη σύµφωνα µε το άρθρο 79 του Ν.3463/06, αφού λάβει τις ως άνω προϋποθέσεις και αυτές που ορίζει η 3/96 Αστυνοµική ιάταξη. Γ. Υπόχρεοι απόκτησης άδειας µουσικής µουσικών οργάνων είναι τα καταστήµατα των άρθρων 37, 38, 39 και 40 της ΑΙ β/8577/33 υγειονοµικής διάταξης (καφενείο, καφετέρια, µπαρ, κυλικείο, εστιατόριο, ψαροταβέρνα, ψητοπωλείο, οβελιστήριο, πιτσαρία, σνακ-µπαρ, ζαχαροπλαστείο και αναψυκτήριο). Τα κέντρα διασκέδασης του άρθρου 41 της ΑΙ β/8577/83 υγειονοµικής διάταξης δεν υποχρεούται στην απόκτηση της ανωτέρω αδείας. Αλλά είναι υποχρεωµένα να καταθέτουν βεβαίωση της Α.Ε.Π.Ι. κάθε χρόνο αλλιώς 6

7 ανακαλείται η άδεια ίδρυσης και λειτουργίας. Οι ιδιοκτήτες των ως άνω καταστηµάτων θα πρέπει να λάβουν σοβαρά υπόψη τους ότι εφόσον κατέχουν άδεια λειτουργίας µουσικών οργάνων (κιθάρα, πιάνο, βιολί, κ.τ.λ. χωρίς ενισχυτή, ή µε ενισχυτή χαµηλής ισχύος) στο κατάστηµα, κυρίαρχο στοιχείο της λειτουργίας του οποίου αποτελεί η παρακολούθηση καλλιτεχνικού, κυρίως µουσικού προγράµµατος, σε συνδυασµό µε την παροχή φαγητών ή ποτών (ως µουσική για την περίπτωση των χορευτικών κέντρων νοείται όχι µόνο η ζωντανή µουσική αλλά και η παραγόµενη από συστήµατα αναπαραγωγής ήχου δεδοµένου ότι δεν γίνεται διάκριση από το νόµο) δηλαδή υπόκεινται στην υποχρέωση καταβολής εισιτηρίου σύµφωνα µε την απόφαση του Υπουργού Οικονοµικών /513/ΠΟΛ/1159/ (Φ.Ε.Κ. Β506/94) ανεξάρτητα από την κατηγοριοποίηση των καταστηµάτων αυτών µε βάση την ΑΙ β/8577/83 υγειονοµική διάταξη και άσχετα µε το πόσες µέρες παρέχουν πρόγραµµα υπόκεινται στο τέλος 5%, ενώ υποχρεούντο σε 2% σύµφωνα µε το άρθρο 20 του Ν.2539/97 και την αρ.πρωτ / εγκύκλιο31 του ΥΠΕΣ Α. Ε. εν πρέπει όµως να µας διαφεύγει η υπ αρ. 655/02 ερ. 75/01 (συνεδρίαση ) Γνωµοδότηση του Νοµικού Συµβουλίου του κράτους η οποία λέει τα εξής: 1) Αν ο καθορισµός ορίου ηχοστάθµισης από την παρ. 2 του άρθρου 4 της υπ αρ. Α5/3010/86 Υγειονοµικής διατάξεως έρχεται σε αντίθεση µε την οριζόµενη µικρή ισχύ του στερεοφωνικού µηχανήµατος του άρθρου 41 της υπ αρ. ΑΙ β/8577/83 Υγειονοµικής διατάξεως και έτσι καταργείται η αντίστοιχη διάταξη (εδαφ. β, παρ. 1) του τελευταίου άρθρου, ή αν οι διατάξεις αυτές ισχύουν συµπληρωµατικά και εποµένως πρέπει να συντρέχουν οι προϋποθέσεις που ορίζουν αυτές, ως προς τα λοιπά καταστήµατα τω άρθρων 37,38 και 39 της τελευταίας, ως άνω, Υγειονοµικής διατάξεως. 7

8 2) Αν η ύπαρξη χωριστού χώρου δισκοθήκης και κονσόλας ήχου σε ειδικό διαµορφωµένο χώρο, καθώς και η απασχόληση ειδικού χειριστή του µηχανήµατος (D.J.) και η χρήση χωριστών ενισχυτών, ικουαλάιζερ, CD players, ενισχυµένων ηχείων ή ενσωµατωµένου συγκροτήµατος, κατατάσσουν το κατάστηµα στα Κέντρα ιασκεδάσεως και όχι στα λοιπά καταστήµατα των άρθρων37,38 και 39 της ως άνω Υ../τάξεως και 3) Αν οι αρµόδιες Υπηρεσίες προκειµένου να χορηγήσουν τις άδειες λειτουργίας και χρήσεως µουσικών οργάνων ενός λοιπού καταστήµατος, µπορούν να κρίνουν κατά περίπτωση κάθε κατάστηµα, τόσο ως προς την ισχύ του στερεοφωνικού συγκροτήµατος, όσο και ως προς τη συγκρότησή του. Εν όψει των ως άνω προαναφερθέντων ερωτηµάτων αρµόζουν οι κάτωθι απαντήσεις. Α) Ότι στα καταστήµατα του δευτέρου εδαφίου, της παραγράφου 1, του άρθρου 41 της υπ αρ. ΑΙ β/8577/1983 Υγειονοµικής ιατάξεως µπορεί να δοθεί άδεια χρήσεως µουσικής, όταν συντρέχουν όλες οι προϋποθέσεις των διατάξεων του εδαφίου αυτού (εάν χρησιµοποιείται στερεοφωνικό συγκρότηµα πρέπει να είναι µικρής ισχύος ανάλογο µε το χώρο) και αυτές οι προϋποθέσεις πρέπει να συντρέχουν καθ όλο το διάστηµα της ισχύος της άδειας χρήσεως µουσικής και συγχρόνως και συµπληρωµατικά, κατά την µέτρηση της µέγιστης Α-ηχοστάθµισης θα πρέπει, κάθε φορά, να διαπιστώνεται από τα αρµόδια για τον σχετικό έλεγχο όργανα, ότι µέσα στα καταστήµατα αυτά, αυτή δεν ξεπερνά τα 80db (Α). Β) εν έχει εκ του νόµου σηµασία ο χώρος τοποθετήσεως και η συγκρότηση του τυχόν υπάρχοντος στερεοφωνικού µηχανήµατος στα ως άνω λοιπά καταστήµατα, αλλά κάθε φορά, τα αρµόδια προς έλεγχο όργανα θα κρίνουν κατά περίπτωση, αν το µηχάνηµα αυτό είναι µικρής ισχύος, ανάλογα µε το χώρο και αν υπάρχει ή όχι υπέρβαση του επιτρεπόµενου νοµίµου ορίου (80db) της µέγιστης Α-ηχητικής 8

9 στάθµης λειτουργίας, όπως απαιτείται στα καταστήµατα των άρθρων 37,38 και 39 της άνω υπ αρ. ΑΙ β/8577/1983 Υγειονοµικής ιατάξεως που δεν θεωρούνται κέντρα διασκεδάσεως. ΠΥΡΟΒΟΛΟΣ ΗΛΙΑΣ ΗΜΟΣ ΧΑΪ ΑΡΙΟΥ ΤΗΛ FAX