ΣτΕ 358/2016 [ΠΑΡΑΝΟΜΗ ΑΝΟΙΚΟΔΟΜΗΣΗ ΔΥΟ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΜΕ ΑΥΞΗΜΕΝΟ Σ.Δ.]

ΣτΕ 358/2016 [ΠΑΡΑΝΟΜΗ ΑΝΟΙΚΟΔΟΜΗΣΗ ΔΥΟ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΜΕ ΑΥΞΗΜΕΝΟ Σ.Δ.] Περίληψη - Ο αυξημένος συντελεστής δόμησης 1,4 δεν δύναται παρά να εφαρμόζεται μόνο στο τμήμα των οικοπέδων εμβαδού έως 150 τ. μ. Τούτο προκύπτει και από την τελολογική και συστηματική ερμηνεία της ως άνω ρύθμισης, σκοπός της οποίας ήταν η δημιουργία «τοπικής αγοράς» στα μέτωπα των Ο.Τ 121, 120 και 105 γύρω από την πλατεία του Ο.Τ. 120 α, σε αντιστάθμισμα δε του προβλεπόμενου στην ως άνω διάταξη περιορισμού της χρήσης του ισογείου των οικοδομών που ανεγείρονται στα γραμμοσκιασμένα τμήματα, όροι δόμησης των οικοπέδων και για εμβαδόν αυτών έως 150 τ. μ. - Βασίμως, με την κρινόμενη έφεση, προβάλλεται ότι κατ εσφαλμένη ερμηνεία και εφαρμογή, του β.δ/τος της 7.3.1970 και με πλημμελή αιτιολογία η προσβαλλόμενη απόφαση δέχθηκε ότι ο αυξημένος συντελεστής δόμησης 1,4 εφαρμόζεται σε ολόκληρο το εμβαδόν των οικοπέδων του άρθρου 3 παρ. 3 του ως άνω β.δ. και όχι μόνο σε τμήμα αυτών έως 150 τ.μ. Πρόεδρος: Χρ. Ράμμος Εισηγητής: Μ. Γκορτζολίδου Δικηγόροι: Ε. Τσιαντή, Δημ. Πανταρώτας Βασικές Σκέψεις 2. Επειδή, με την κρινόμενη έφεση ζητείται η εξαφάνιση της 821/2008 απόφασης του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, με την οποία, κατά αποδοχή αίτησης ακυρώσεως της εφεσίβλητης, ακυρώθηκε η 512/78/25.1.2007 πράξη το υ Τμήματος Χωροταξίας, Πολεοδομικών και Τοπογραφικών Σχεδίων και Εφαρμογών της Διεύθυνσης Χωροταξίας-Πολεοδομίας Νοτίου Τομέα της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής, σύμφωνα με την οποία δεν είναι δυνατόν να γίνει δεκτός φάκελος, που είχε υποβληθεί από την εφεσίβλητη, για έκδοση οικοδομικών αδειών επί οικοπέδων της στο Ο.Τ. 121 στην περιοχή «Κόκκινο Λιμανάκι» της Ραφήνας με συντελεστή δόμησης 1,40 επί ολόκληρου του εμβαδού των οικόπεδων, κατ εφαρμογή των άρθρων 3 παρ. 3 και 6 παρ. 2 του β.δ. της 7.3.1970 «Περί τροποποιήσ εως και επεκτάσεως του ρυμοτομικού σχεδίου Ραφήνας (Αττικής) και καθορισμού των όρων και περιορισμών δομήσεως των οικοπέδων αυτού» (Δ 65). 1 / 9

3. Επειδή, η υπό κρίση έφεση, κατατεθείσα στις 14.11.2008 στο Διοικητικό Εφετείο Αθηνών, ασκείται εμπροθέσμως εντός της προβλεπόμενης στο άρθρο 58 παρ. 3 του π.δ. 18/1989 (Α 8) ετήσιας προθεσμίας από τη δημοσίευση της πρωτόδικης απόφασης στις 16.5.2008, δεδομένου ότι δεν προκύπτει ο χρόνος, κατά τον οποίο η προσβαλλόμενη απόφαση κοινοποιήθηκε στον εκκαλούντα. 4. Επειδή, με το άρθρο 1 του ν. 3852/2010 «Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης» (Α 87), συνεστήθησαν οι δήμοι της Χώρας, οι οποίοι αποτελούν τον πρώτο βαθμό της τοπικής αυτοδιοίκησης από 1.1.2011, δηλαδή οι δήμοι που συγκροτήθηκαν από καταργηθέντες Ο.Τ.Α. πρώτου βαθμού, καθώς και οι δήμοι στους οποίους δεν επήλθαν μεταβολές. Μεταξύ των πρόσθετων αρμοδιοτήτων που με το άρθρο 94 του ν. 3852/2010 ανατέθηκαν στους Δήμους περιλαμβάνεται «Η έκδοση οικοδομικών αδειών, ο προέλεγχος για την έκδοσή τους, ο έλεγχος μελετών για οικοδομικές άδειες, συναφούς χαρακτήρα πολεοδομικές αρμοδιότητες,» (άρθρο 75 παρ. Ι τομέας β περιπτ. 11 Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων, όπως ισχύει). Η ως άνω πρόσθετη αρμοδιότητα ασκείται από τους Δήμους, σύμφωνα με την παρ. 1 του άρθρου 95 του ν. 3852/2010, από 1.1.2011. Εξάλλου, με τις παραγράφους 2 έως 6 του ανωτέρω άρθρου 95 ορίσθηκε, πλην άλλων, ότι αν σε δήμους του ίδιου νομού δεν υφίστανται υπηρεσίες με επάρκεια υλικοτεχνικής υποδομής και προσωπικού για την άσκηση των πρόσθετων αρμοδιοτήτων του άρθρου 94, παρέχεται, υποχρεωτικώς, διοικητική υποστήριξη από τον δήμο της έδρας του νομού ή από άλλον εγγύτερο δήμο που ορίζεται με απόφαση του Επειδή, με το άρθρο 1 του ν. 3852/2010 «Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης» (Α 87), συνεστήθησαν οι δήμοι της Χώρας, οι οποίοι αποτελούν τον πρώτο βαθμό της τοπικής αυτοδιοίκησης από 1.1.2011, δηλαδή οι δήμοι που συγκροτήθηκαν από καταργηθέντες Ο.Τ.Α. πρώτου βαθμού, καθώς και οι δήμοι στους οποίους δεν επήλθαν μεταβολές. Μεταξύ των πρόσθετων αρμοδιοτήτων που με το άρθρο 94 του ν. 3852/2010 ανατέθηκαν στους Δήμους περιλαμβάνεται «Η έκδοση οικοδομικών αδειών, ο προέλεγχος για την έκδοσή τους, ο έλεγχος μελετών για οικοδομικές άδειες, συναφούς χαρακτήρα πολεοδομικές αρμοδιότητες,» (άρθρο 75 παρ. Ι τομέας β περιπτ. 11 Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων, όπως ισχύει). Η ως άνω πρόσθετη αρμοδιότητα ασκείται από τους Δήμους, σύμφωνα με την παρ. 1 του άρθρου 95 του ν. 3852/2010, από 1.1.2011. Εξάλλου, με τις παραγράφους 2 έως 6 του ανωτέρω άρθρου 95 ορίσθηκε, πλην άλλων, ότι αν σε δήμους του ίδιου νομού δεν υφίστανται υπηρεσίες με επάρκεια υλικοτεχνικής υποδομής και προσωπικού για την άσκηση των πρόσθετων αρμοδιοτήτων του άρθρου 94, παρέχεται, υποχρεωτικώς, διοικητική υποστήριξη από τον δήμο της έδρας του νομού ή από άλλον εγγύτερο δήμο που ορίζεται με απόφαση του Γενικού Γραμματέα της Περιφέρειας (παρ. 2), ότι ο δήμος της έδρας του νομού παρέχει, επίσης, διοικητική υποστήριξη για την 2 / 9

έκδοση οικοδομικών αδειών, εκτός αν η αρμοδιότητα αυτή ασκείται ήδη από άλλον δήμο του νομού δυνάμει διατάγματος εκδοθέντος κατ εξουσιοδότηση του άρθρου 61 του ν.947/1979, ο οποίος συνεχίζει να την ασκεί (παρ. 3), ότι η διοικητική υποστήριξη παρέχεται μέχρι 31.12.2012 και μέχρι την ίδια ημερομηνία οι λοιποί δήμοι του ίδιου νομού υποχρεούνται να έχουν οργανώσει αντίστοιχες υπηρεσιακές μονάδες (παρ. 4), ότι καταργούνται οι αποκεντρωμένες υπηρεσίες των Νομαρχιακών Αυτοδιοικήσεων με αρμοδιότητες της παρ. 1α του άρθρου 95 και οι αρμοδιότητές τους, από 1.1.2011, ασκούνται από τους αντίστοιχους δήμους (παρ. 5) και ότι με απόφαση του Υπουργού Εσωτερικών, Αποκέντρωσης και Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης ρυθμίζεται κάθε ειδικό, τεχνικό και λεπτομερειακό ζήτημα τα οποίο σχετίζεται με την άσκηση των πρόσθετων αρμοδιοτήτων, την παροχή διοικητικής υποστήριξης και τη μεταφορά εξοπλισμού από τις υπηρεσίες που ασκούσαν αρμοδιότητες μεταβιβαζόμενες στους δήμους (παρ. 7). Κατ επίκληση της τελευταίας αυτής εξουσιοδοτικής διάταξης του άρθρου 95 παρ. 7 του ν.3852/2010 εκδόθηκε η 74532/2010 απόφαση του Υπουργού Εσωτερικών, Αποκέντρωσης και Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης (Β 2031), με την οποία ρυθμίστηκαν τα αναγκαία ζητήματα για την άσκηση, από 1.1.2011, των πρόσθετων αρμοδιοτήτων από τους δήμους (βλ. άρθρα 1 έως 4 της απόφασης). Δεδομένου, όμως, ότι η ανάληψη όλων των πρόσθετων αρμοδιοτήτων από τους οικείους δήμους δεν κατέστη δυνατή μέχρι το πέρας των προθεσμιών που τάχθηκαν με τις προαναφερθείσες διατάξεις του ν.3852/2010, με το άρθρο 1 της από 31.12.2012 Πράξης Νομοθετικού Περιεχομένου (Α 256), η οποία κυρώθηκε με το άρθρο 1 του ν. 4147/2013 (Α 98), ορίσθηκαν τα ακόλουθα: «1. Ο χρόνος έναρξης άσκησης από τους δήμους των αρμοδιοτήτων των άρθρων 94 και 204 του ν. 3852/2010 (Α 87), που τους μεταβιβάζονται στο πλαίσιο των οριζομένων στην περ. β της παρ. 1 του άρθρου 95 και στο πρώτο εδάφιο της παρ. 1 του άρθρου 206 του ιδίου νόμου, κατά τη διάρκεια εφαρμογής του Μεσοπρόθεσμου Πλαισίου Δημοσιονομικής Στρατηγικής 2013 2016, ως ισχύει, καθορίζεται αναλόγως με σχετικές αποφάσεις του Υπουργού Εσωτερικών και του Υπουργού Οικονομικών σε ζητήματα αρμοδιότητάς του, καθώς και κάθε άλλου καθ ύλην αρμόδιου Υπουργού, όπου συντρέχει περίπτωση, έπειτα από γνώμη της Κεντρικής Ένωσης Δήμων Ελλάδος (ΚΕΔΕ). Με τις αποφάσεις αυτές, ρυθμίζονται και ζητήματα μεταφοράς προσωπικού και απόδοσης των ανάλογων οικονομικών πόρων, που απαιτούνται για την άσκηση των αρμοδιοτήτων που μεταβιβάζονται στους δήμους, καθώς και κάθε άλλο αναγκαίο ειδικό, τεχνικό, λεπτομερειακό ζήτημα. 2. Mε όμοιες αποφάσεις του Υπουργού Εσωτερικών, καθορίζεται αναλόγως ο χρόνος έναρξης άσκησης από τους δήμους των αρμοδιοτήτων που μεταβιβάστηκαν σε αυτούς στο πλαίσιο των οριζομένων στην περ. α, της παρ. 1, του άρθρου 95 του ν.3852/2010, για τις οποίες παρέχεται διοικητική υποστήριξη. Μέχρι την έκδοση των σχετικών 3 / 9

αποφάσεων, συνεχίζουν να έχουν εφαρμογή οι ρυθμίσεις των παρ. 2, 3 και 4 και της περ. α της παρ. 6 του άρθρου 95 και του δεύτερου εδαφίου της παρ. 1 του άρθρου 206 του ανωτέρω νόμου, κατά παρέκκλιση της προβλεπόμενης σε αυτά σχετικής προθεσμίας. 3. Κάθε γενική ή ειδική διάταξη που ρυθμίζει αντίθετα με τα ανωτέρω καταργείται από της δημοσιεύσεως του παρόντος». Περαιτέρω, στο άρθρο 283 παρ. 2 του ν. 3870/2010, όπως το εδ. γ της παρ. αυτής αντικαταστάθηκε άρθρο 6 παρ. 13 του ν. 4071/2012 (Α 85) ορίζεται ότι «Από την έναρξη λειτουργίας των περιφερειών καταργούνται οι ενιαίες νομαρχιακές αυτοδιοικήσεις, οι νομαρχιακές αυτοδιοικήσεις και τα νομαρχιακά διαμερίσματα. Οι περιφέρειες υπεισέρχονται, αυτοδικαίως, μετά την έναρξη ασκήσεως των αρμοδιοτήτων τους, σε όλα τα δικαιώματα, περιλαμβανομένων και των εμπραγμάτων, καθώς και στις υποχρεώσεις, των Νομαρχιακών Αυτοδιοικήσεων. Οι εκκρεμείς δίκες των πρώην Νομαρχιακών Αυτοδιοικήσεων, εκτός από αυτές που αφορούν πράξεις ή παραλείψεις των πολεοδομικών γραφείων που συνεχίζονται από τις αρμόδιες υπηρεσίες για τα θέματα αυτά, συνεχίζονται, αυτοδικαίως, από τις ιδρυόμενες περιφέρειες, χωρίς να διακόπτονται και χωρίς να απαιτείται ειδική διαδικαστική πράξη συνέχισης για την καθεμία από αυτές». 5. Επειδή, από τα προεκτεθέντα προκύπτει ότι, μετά την τροποποίηση του τρίτου εδαφίου της παραγράφου 2 του άρθρου 283 του ν.3852/2010 με το άρθρο 6 παρ. 13 του ν. 4071/2012, οι εκκρεμείς δίκες των πρώην Νομαρχιακών Αυτοδιοικήσεων που έχουν ως αντικείμενο τον έλεγχο πράξεων ή παραλείψεων οργάνων τους, οι οποίες είχαν εκδοθεί ή συντελεστεί πριν από την ισχύ του ν. 3852/2010 κατ εφαρμογή της νομοθεσίας σχετικά με την έκδοση οικοδομικών αδειών, τον προέλεγχο αυτών, τον έλεγχο των σχετικών μελετών, συνεχίζονται μετά τις 11.4.2012 αυτοδικαίως και χωρίς άλλη διατύπωση από τους δήμους, οι οποίοι ασκούν τις εν λόγω αρμοδιότητες, από τους ίδιους δε δήμους συνεχίζονται οι δίκες αυτές και μετά την 1.1.2013, δυνάμει του άρθρου 1 της από 31.12.2012 Πράξης Νομοθετικού Περιεχομένου, όπως κυρώθηκε με το άρθρο 1 του ν. 4147/2013 (βλ. ΣτΕ 1161/2013 παρ. στην 7μ., πρβλ. ΣτΕ 1162/2013, 4413/2012, 4300/2012). 6. Επειδή, εν προκειμένω, η Υπηρεσία Δόμησης του Δήμου Παλλήνης με το οικ. 6058/842/30.9.2013 έγγραφό της προς το Συμβούλιο της Επικρατείας προσκόμισε, σε συνέχεια των οικ. 3350/2008/3.3.2008, 2361/267/21.2.2008 και 10174/879/25.10.2007 εγγράφων της Διεύθυνσης Χωροταξίας- Πολεοδομίας Νοτίου Τομέα της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής προς το Διοικητικό Εφετείο Αθηνών, συμπληρωματικά στοιχεία σχετικά με την επίδικη υπόθεση. Σύμφωνα με τις προαναφερθείσες διατάξεις του ν. 3852/2010 και όπως προκύπτει από τα προαναφερθέντα έγγραφα, ο ανωτέρω δήμος παρέχει διοικητική υποστήριξη στο Δήμο Ραφήνας Πικερμίου για την άσκηση των αρμοδιοτήτων του άρθρου 75 παρ. Ι τομέας β περιπτ. 11 του Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων. Επομένως, η παρούσα δίκη, η οποία έχει ως αντικείμενο τον 4 / 9

έλεγχο της νομιμότητας πράξης, που εκδόθηκε από όργανο της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής προ του ν. 3852/2010 κατ εφαρμογή της σχετικής με την έκδοση οικοδομικών αδειών νομοθεσίας και αφορά οικόπεδα του πρώην Δήμου Ραφήνας, συνεχίζεται αυτοδικαίως και χωρίς άλλη διατύπωση από το Δήμο Παλλήνης. 7. Επειδή, από την εκκαλουμένη απόφαση και τα στοιχεία του φακέλου της υποθέσεως προκύπτουν τα εξής: Η εφεσίβλητη με την 1019/4.5.2006 αίτησή της προς τη Νομαρχιακή Αυτοδιοίκηση Ανατολικής Αττικής, ζήτησε να γίνουν δεκτές οι αιτήσεις της για έκδοση οικοδομικών αδειών επί δύο οικοπέδων της στο Ο.Τ. 121 στην περιοχή «Κόκκινο Λιμανάκι» της Ραφήνας με συντελεστή δόμησης 1,40 επί ολόκληρου του εμβαδού των οικόπεδων, κατ εφαρμογή των άρθρων 3 παρ. 3 και 6 παρ. 2 του β.δ. της 7.3.1970. Το Τμήμα Χωροταξίας, Πολεοδομικών και Τοπογραφικών Σχεδίων και Εφαρμογών της Διεύθυνσης Χωροταξίας Πολεοδομίας Νοτίου Τομέα της Γενικής Διεύθυνσης Αναπτυξιακής Πολιτικής της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής με το 6348/617/06/6.6.2006 έγγραφό του απάντησε στην εφεσίβλητη ότι «στα οικόπεδα που έχουν πρόσωπο στο γραμμοσκιασμένο τμήμα των Ο.Τ. του εγκ. Σχεδίου Ραφήνας και σύμφωνα με το άρθρο 3 παρ. 3 του β.δ. της 7.3.1970 το ισόγειο των οικοδομών που ανεγείρονται στις γραμμοσκιασμένες θέσεις θα χρησιμοποιηθεί αποκλειστικά για καταστήματα» χορηγούνται «οικοδομικές άδειες με Σ.Δ. 1,4 για το τμήμα του οικοπέδου, όπως καθορίζεται στην παρ. 3 του άρθρου 3 [του β.δ. της 7.3.1970], δηλαδή 150 τ.μ., και για το υπόλοιπο με Σ.Δ. 0,60. Στην περίπτωση αυτή η θέση του γραμμοσκιασμένου τμήματος είναι ενδεικτική και αφορά στην επιβολή χρήσης καταστήματος στην πλευρά του κτιρίου προς της γραμμοσκιασμένη θέση». Η άποψη αυτή, η οποία είχε διατυπωθεί και στο 19506/1612/28.11.2005 έγγραφο της ίδιας Υπηρεσίας, διαμορφώθηκε, σύμφωνα με το προαναφερόμενο 6348/617/06/6.6.2006 έγγραφο αυτής, με βάση την άποψη που είχαν εκφράσει για το ίδιο θέμα, στα ΔΤΕ/Α/30601/2936/5.12.1997 και ΔΤΕ/α/5339/211/3.2.2006 έγγραφα, η Διεύθυνση Τοπογραφικών Εφαρμογών του Υ.ΠΕ.ΧΩ.Δ.Ε., η Διεύθυνση Πολεοδομικού Σχεδιασμού του ίδιου Υπουργείου, με το 47090/13.12.2005 έγγραφό της, καθώς και η Διεύθυνση Περιβάλλοντος και Χωροταξίας της Περιφέρειας Αττικής με το ΠΕ.ΧΩ.998/ΦΑΑ/06/17.3.2006 έγγραφό της. Αναφορά της εφεσίβλητης περί υποβολής ερωτήματος στο Νομικό Σύμβουλο της Νομαρχιακής Αυτοδιοίκησης Ανατολικής Αττικής, σχετικά με το ζήτημα του εφαρμοστέου επί των οικοπέδων της συντελεστή δόμησης, διαβιβάστηκε με το 11158/1029/25.8.2006 έγγραφο του Τμήματος Χωροταξίας, Πολεοδομικών και Τοπογραφικών Σχεδίων και Εφαρμογών της Διεύθυνσης Χωροταξίας και Πολεοδομίας Νοτίου Τομέα της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής προς τη Νομική Υπηρεσία της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής. Η τελευταία με το 1684/15.11.2006 έγγραφό της γνωμοδότησε ότι, κατά τη σαφή γραμματική διατύπωση των διατάξεων των άρθρων 3 παρ. 3 και 6 παρ. 2 του β.δ. της 5 / 9

7.3.1970, ο συντελεστής δόμησης για τα οικόπεδα του άρθρου 3 παρ. 3 του ως άνω β.δ. είναι 1,4 για ολόκληρο το οικόπεδο και οποιαδήποτε αντίθετη άποψη περί εφαρμογής του ως άνω αυξημένου συντελεστή μόνο στα 150 τ.μ. και συντελεστή 0,60 στα υπόλοιπα τ.μ., ακόμη και αν θεωρηθεί ότι εξυπηρετεί το σκοπό του νομοθέτη για μειωμένη δόμηση στην περιοχή, πάντως δεν βρίσκει έρεισμα στην ανωτέρω διάταξη, η οποία αναφέρεται στα οικόπεδα, εντός των οποίων ανεγείρονται οικοδομές σε θέσεις που σημειώνονται με γραμμοσκιά στα διαγράμματα, οπότε η γραμμοσκιά δεν μπορεί να αποτελεί κριτήριο για την εφαρμογή του συγκεκριμένου συντελεστή δόμησης μόνο για το ευρισκόμενο μέσα σε αυτή τμήμα του οικοπέδου. Μετά την έκδοση της ανωτέρω γνωμοδότησης, η εφεσίβλητη υπέβαλε στη Γενική Διεύθυνση Αναπτυξιακής Πολιτικής της Νομαρχιακής Αυτοδιοίκησης Ανατολικής Αττικής την 94/12.1.2007 αίτηση για χορήγηση οικοδομικής άδειας για νέα τριώροφη οικοδομή με υπόγειο και δώμα στην οδό Μακασίκη και Ειρήνης στο Ο.Τ. 121 στο Κόκκινο Λιμανάκι Ραφήνας, την 95/12.1.2007 αίτηση για χορήγηση οικοδομικής άδειας για νέα τριώροφη οικοδομή με υπόγειο και δώμα στην οδό Μακασίκη στο ίδιο Ο.Τ., και τον 510/12.1.2007 φάκελο με τα απαιτούμενα δικαιολογητικά για την έκδοση οικοδομικής άδειας στα οικόπεδά της στο ως άνω Ο.Τ., επισυνάπτοντας και την ως άνω 1684/15.11.2006 γνωμοδότηση της Νομικής Υπηρεσίας της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής, καθώς και την 512/78/12.1.2007 αίτηση, με την οποία ζητά να της απαντήσουν εάν θα της χορηγηθεί οικοδομική άδεια για τα οικόπεδά της που βρίσκονται στο ως άνω Ο.Τ. επί των οδών Μοκασίκη Τζιβάνη και Ειρήνης και στη θέση που προβλέπεται στο β.δ. από 7.2.1970 η χρήση καταστήματος με συντελεστή δόμησης 1,4 επί ολόκληρου του οικοπέδου, όπως αναφέρει το β.δ. και η ως άνω γνωμοδότηση της Νομικής Υπηρεσίας. Η Διεύθυνση Χωροταξίας- Πολεοδομίας Νοτίου Τομέα της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής με το 512/78/25.1.2007 έγγραφό της προς την εφεσίβλητη σε απάντηση στην ως άνω 512/78/12.1.2007 αίτησή της, αναφέρει ότι με το 15640/1451/23.1.2007 έγγραφο της ως άνω Διεύθυνσης προς τη Νομική Υπηρεσία της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής έχει ήδη εκφραστεί η διαφωνία της προς το 1684/15.11.2006 έγγραφο της Νομικής Υπηρεσίας της Ν.Α., το οποίο είναι αντίθετο τόσο προς την τακτική που η ως άνω Διεύθυνση εφαρμόζει όσο και προς τις απόψεις των αρμόδιων διευθύνσεων [του ΥΠΕΧΩΔΕ και της Περιφέρειας Αττικής], και, επομένως, δεν είναι δυνατό να γίνει δεκτός φάκελος οικοδομικής άδειας με συντελεστή δόμησης διαφορετικό από αυτόν που αναφέρεται στα ανωτέρω 19506/1612/28.11.2005 και 6348/617/6.6.2006 έγγραφα. Τέλος, με την ασκηθείσα ενώπιον του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών αίτησή της η εφεσίβλητη ζήτησε την ακύρωση α) της 512/78/25.1.2007 πράξης του Προϊσταμένου του Τμήματος Χωροταξίας, Πολεοδομικών και Τοπογραφικών Σχεδίων και Εφαρμογών της Διεύθυνσης Χωροταξίας- Πολεοδομίας Νοτίου Τομέα της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής, β) της 6 / 9

15640/1451/23.1.2007 πράξης της ως άνω Διεύθυνσης και γ) των 6348/617/6.6.2006 και 19506/1612/28.11.2005 εγγράφων της ίδιας Διεύθυνσης. 8. Επειδή, με την εκκαλουμένη 821/2008 απόφαση του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, η ως άνω αίτηση, απερρίφθη κατά το μέρος που στρεφόταν κατά της ως άνω υπό στοιχείο β πράξης, με την αιτιολογία ότι, προεχόντως, η πράξη αυτή δεν αφορά την εφεσίβλητη, καθώς και κατά των υπό στοιχείο γ εγγράφων, με την αιτιολογία ότι τα έγγραφα αυτά αποτελούν πληροφοριακά έγγραφα, χωρίς εκτελεστό χαρακτήρα, έγινε δε δεκτή κατά το μέρος που στρεφόταν κατά της 512/78/25.1.2007 πράξης της Διεύθυνσης Χωροταξίας- Πολεοδομίας Νοτίου Τομέα της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής, η οποία κρίθηκε ότι συνιστά, σε απάντηση στις υποβληθείσες από την εφεσίβλητη αιτήσεις για την έκδοση οικοδομικών αδειών, μη νόμιμη άρνηση χορήγησης οικοδομικών αδειών, με την εφαρμογή συντελεστή δόμησης 1,40 σε ολόκληρο το εμβαδόν των οικοπέδων. Και τούτο διότι, κατά την εκκαλουμένη, ο συντελεστής δόμησης για τα οικόπεδα της παρ.3 του άρθρου 3 του β.δ/τος της 7.3.1970, το ισόγειο των οποίων θα χρησιμοποιηθεί αποκλειστικά και μόνο για καταστήματα και κλιμακοστάσια ορίζεται σε 1,40 εφ' ολοκλήρου του οικοπέδου και όχι επί τμήματος αυτού, ο αυξημένος δε αυτός συντελεστής σε σύγκριση με το συντελεστή 0,60 για τα οικόπεδα των παρ.1. και 2 δικαιολογείται από τη δυνατότητα ανοικοδόμησης οικοπέδων μικρότερων διαστάσεων και εμβαδού καθώς και από την προβλεπόμενη ως αποκλειστική χρήση του ισογείου αυτών ως καταστήματος. 9. Επειδή, προβάλλεται ότι η εκκαλούμενη απόφαση εσφαλμένα δέχθηκε ότι παραδεκτώς προσβάλλεται το 512/78/25.1.2007 έγγραφο του Προϊσταμένου του Τμήματος Χωροταξίας, Πολεοδομικών και Τοπογραφικών Σχεδίων και Εφαρμογών, δεδομένου ότι το έγγραφό αυτό έχει καθαρά πληροφοριακό χαρακτήρα σχετικά με τους ισχύοντες στην περιοχή όρους δόμησης. 10. Επειδή, το 512/78/25.1.2007 έγγραφο του Προϊσταμένου του Τμήματος Χωροταξίας, Πολεοδομικών και Τοπογραφικών Σχεδίων και Εφαρμογών της Διεύθυνσης Χωροταξίας-Πολεοδομίας Νοτίου Τομέα της Ν.Α. Ανατολικής Αττικής, που περιέχει, όπως προκύπτει από το περιεχόμενό του, απόρριψη των αιτημάτων της εφεσίβλητης, για χορήγηση σε αυτήν οικοδομικών αδειών επί των οικοπέδων της στο Ο.Τ. 121, με συντελεστή δόμησης 1,40 επί ολόκληρου του εμβαδού αυτών, έχει εκτελεστό χαρακτήρα. Συνεπώς, ο λόγος εφέσεως, με τον οποίο ο εκκαλών προβάλλει ότι το εφετείο εσφαλμένα έκρινε ότι παραδεκτώς ασκήθηκε αίτηση ακυρώσεως της εφεσίβλητης κατά του ως άνω εγγράφου, παρόλο που το έγγραφο αυτό δεν συνιστούσε εκτελεστή πράξη, αλλά είχε πληροφοριακό χαρακτήρα σχετικά με τους ισχύοντες στην περιοχή όρους δόμησης, είναι απορριπτέος ως αβάσιμος. 11. Επειδή, «Περί τροποποιήσεως και επεκτάσεως του ρυμοτομικού σχεδίου Ραφήνας (Αττικής) και καθορισμού των όρων και περιορισμών δομήσεως των 7 / 9

οικοπέδων αυτού» (Δ 65) ορίζεται ότι «Εγκρίνεται η τροποποίησις και η επέκτασις του ρυμοτομικού σχεδίου Ραφήνας (Αττικής) εις θέσιν «Παλαιά Ραφήνα-Κόκκινο Λιμανάκι» ως εμφαίνεται εις τα υπό του Προϊσταμένου της Υπηρεσίας Οικισμού, τεθεωρημένα διαγράμματα». Περαιτέρω, στο άρθρο 3 του ίδιου β.δ. ορίζεται ότι «1. Τα ελάχιστα όρια εμβαδού και διαστάσεων των οικοπέδων, εφ ών δια του παρόντος τροποποιείται και επεκτείνεται το ρυμοτομικόν σχέδιον, των περιλαμβανομένων εις τον υπό στοιχείον Γ τομέα εμφαινόμενον εις τα εν άρθρω 1 του παρόντος διαγράμματα καθορίζονται ως ακολούθως: Ελάχιστον πρόσωπον δέκα τρία (13) μέτρα. Ελάχιστον βάθος είκοσι (20) μέτρα. Ελάχιστον εμβαδόν πεντακόσια (500) τετρ. μέτρα. 2. Κατά παρέκκλισιν από της προηγουμένης παραγράφου, θεωρούνται άρτια και οικοδομήσιμα τα οικόπεδα, άτινα κατά την ημέραν της δημοσιεύσεως του παρόντος, δεν έχουσι μέν τα κατά τα άνω καθορισθέντα ελάχιστα όρια, πλήν όμως ταύτα έχουσι: Ελάχιστον πρόσωπον δέκα (10) μέτρα. Ελάχιστον βάθος δέκα τέσσαρα (14) μέτρα. Ελάχιστον εμβαδόν διακόσια (200) τετρ. μέτρα. 3.Το ισόγειον των οικοδομών των ανεγειρομένων εις θέσεις αίτινες σημειούνται εις τα εν άρθρω 1 του παρόντος διαγράμματα δια γραμμοσκιάς και χαρακτηρίζονται ως καταστήματα, θα χρησιμοποιηθή αποκλειστικώς και μόνον διά καταστήματα και κλιμακοστάσια. Τα ελάχιστα όρια εμβαδού και διαστάσεων των οικοπέδων εφ ών αι οικοδομαί αύται καθορίζονται ως ακολούθως: Ελάχιστον πρόσωπον οκτώ (8) μέτρα. Ελάχιστον βάθος δώδεκα (12) μέτρα. Ελάχιστον εμβαδόν εκατόν πεντήκοντα (150) τετρ. μέτρα», ενώ στο άρθρο 6 αυτού ότι «1. Ο μέγιστος επιτρεπόμενος αριθμός ορόφων των οικοδομών ορίζεται δι άπαντα τα οικόπεδα εις τρεις (3) και το ανώτατον ύψος αυτών εις ένδεκα (11) μέτρα. 2. Ο συντελεστής δομήσεως ορίζεται δια μεν τα οικόπεδα των παραγράφων 1 και 2 του άρθρου 3 εις εξήκοντα εκατοστά (0,60), δια δε τα της παραγράφου 3 του ίδιου άρθρου, εις εν και τεσσαράκοντα εκατοστά (1,40)». Το κατά τα ως άνω εγκριθέν ρυμοτομικό σχέδιο στη θέση «Κόκκινο Λιμανάκι» Ραφήνας τροποποιήθηκε με το άρθρο μόνο του β.δ. της 16.9.1970 (Δ 233) και επεκτάθηκε στα Ο.Τ. 140, 141 και 144 με το π.δ. της 22.2.1974 (Δ 88). Ήδη, με το π.δ. της 24.1.2012 (Α.Α.Π.Θ. 43) εγκρίθηκε η πολεοδομική μελέτη β κατοικίας νέου τμήματος της πολεοδομικής ενότητας «Κόκκινο Λιμανάκι». 12. Επειδή, κατά την έννοια των ανωτέρω διατάξεων, ερμηνευομένων σε συνδυασμό με τη διάταξη του άρθρου 9 παρ. 2 του ν.δ. της 17.7.1923 (Α 228), όπως η παρ. αυτή αντικαταστάθηκε από το άρθρο 1 του α.ν. 625/1968 (Α 266) βλ. ήδη άρθρο 160 του Κ.Β.Π.Ν. (π.δ. 14-27.7.1999, Α 580) και υπό το φως του άρθρου 24 παρ. 2 του Συντάγματος, ο αυξημένος συντελεστής δόμησης 1,4 δεν δύναται παρά να εφαρμόζεται μόνο στο τμήμα των οικοπέδων εμβαδού έως 150 τ.μ.. Τούτο προκύπτει και από την τελολογική και συστηματική ερμηνεία της ως άνω ρύθμισης, σκοπός της οποίας ήταν η δημιουργία «τοπικής αγοράς» στα μέτωπα των Ο.Τ. 121, 120 και 105 γύρω 8 / 9

Powered by TCPDF (www.tcpdf.org) Νόμος και Φύση από την πλατεία του Ο.Τ. 120α, σε αντιστάθμισμα δε του προβλεπόμενου στην ως άνω διάταξη περιορισμού της χρήσης του ισογείου των οικοδομών που ανεγείρονται στα γραμμοσκιασμένα τμήματα των ως άνω Ο.Τ. θεσπίστηκαν ως κίνητρο ευμενέστεροι, ως προς την εκμετάλλευση, όροι δόμησης των οικοπέδων και για εμβαδόν αυτών έως 150 τ.μ.. 13. Επειδή, σύμφωνα με τα αναφερόμενα στην προηγούμενη σκέψη, βασίμως, με την κρινόμενη έφεση, προβάλλεται ότι κατ' εσφαλμένη ερμηνεία και εφαρμογή του β.δ/τος της 7.3.1970 και με πλημμελή αιτιολογία η προσβαλλόμενη απόφαση δέχθηκε ότι ο αυξημένος συντελεστής δόμησης 1,4 εφαρμόζεται σε ολόκληρο το εμβαδόν των οικοπέδων του άρθρου 3 παρ. 3 του ως άνω β.δ. και όχι μόνο σε τμήμα αυτών έως 150 τ.μ.. Για το λόγο αυτό η υπό κρίση έφεση πρέπει να γίνει δεκτή και να εξαφανισθεί η εκκαλουμένη απόφαση. 14. Επειδή, μετά την εξαφάνιση της εκκαλουμένης το Δικαστήριο χωρεί στην εξέταση της αιτήσεως ακυρώσεως, με την οποία προβάλλεται ότι μη νομίμως δεν έγιναν δεκτές οι αιτήσεις της και ήδη αιτούσας για έκδοση οικοδομικών αδειών επί δύο οικοπέδων της στο Ο.Τ. 121 στην περιοχή «Κόκκινο Λιμανάκι» της Ραφήνας με συντελεστή δόμησης 1,40 επί ολόκληρου του εμβαδού των οικόπεδων, κατ εφαρμογή των άρθρων 3 παρ. 3 και 6 παρ. 2 του β.δ. της 7.3.1970. Ο λόγος, όμως αυτός είναι, σύμφωνα με τα ανωτέρω, απορριπτέος ως αβάσιμος, καθώς και η κρινόμενη αίτηση στο σύνολό της. 9 / 9