ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΝΟΜΟΣ ΧΑΛΚΙ ΙΚΗΣ ΗΜΟΣ Ν. ΠΡΟΠΟΝΤΙ ΑΣ ΑΠΟΣΠΑΣΜΑ Αριθ.Αποφ 18/2011 Από το Πρακτικό 4/2011 της συνεδρίασης της Οικονοµικής Επιτροπής του ήµου Ν. Προποντίδας ΘΕΜΑ: Απόρριψη της υπ αρ. πρωτ. 2053/4-2-2011 ένστασης της εταιρείας µε την επωνυµία «ΚΑΛΛΙΤΕΧΝΟΣ ΑΤΕ» κατά του από 31-1-2011 πρακτικού της επιτροπής διαγωνισµού για την α φάση της δηµοπρασίας του έργου: «κατασκευή εσωτερικών δικτύων συλλογής-µεταφοράς λυµάτων Τ.. Φλογητών (αρ. µελ. 335/2002). Στα Ν. Μουδανιά, σήµερα, 1-3-2011 και ώρα 1:00, στο ηµοτικό Κατάστηµα του ήµου Ν. Προποντίδας, συνήλθε σε έκτακτη συνεδρίαση η Οικονοµική Επιτροπή του ήµου Ν. Προποντίδας, ύστερα από την υπ αρ. πρωτ. 4232/24-2-2011 πρόσκληση του Προέδρου, που επιδόθηκε νόµιµα µε αποδεικτικό στα µέλη, σύµφωνα µε το άρθρο 75 του Ν.3852/10. Αφού διαπιστώθηκε νόµιµη απαρτία, δηλαδή σε σύνολο εννέα (9) µελών βρέθηκαν παρόντα τα παρακάτω επτά (7) µέλη: ΠΑΡΟΝΤΕΣ 1. Ιορδανίδης αµιανός, ήµαρχος, ως Πρόεδρος ΑΠΟΝΤΕΣ 1. Μουτάφης Ιωακείµ, µέλος 2. Κουλούρης Φίλιππος, µέλος 2. Χατζηαλέξης Ιωάννης, µέλος 3. Μουστάκας Ιωάννης, µέλος 3. Γιαννακάρας Λεωνίδας, µέλος 4. Ουζούνης Αστέριος, µέλος 5. Σγουρής Κωνσταντίνος, µέλος 6. Μαυρίδης Ιωάννης, µέλος Ο Πρόεδρος κήρυξε την έναρξη της συνεδρίασης. Οι ηµοτικοί Σύµβουλοι Χατζηαλέξης Ιωάννης, Μουτάφης Ιωακείµ, Γιαννακάρας Λεωνίδας προσήλθαν κατά τη διάρκεια της συζήτησης του 2 ου θέµατος της ηµερήσιας διάταξης. Ο Πρόεδρος εισηγούµενος το β σκέλος του 2 ο θέµατος της ηµερήσιας διάταξης έθεσε υπόψη των µελών την υπ αρ. πρωτ. 4618/28-2-2011 Γνωµοδότηση επιτροπής διαγωνισµού επί των λόγων της υπ αρ. πρωτ. 2053/4-2-2011 ένστασης, της εταιρίας µε την επωνυµία «ΚΑΛΛΙΤΕΧΝΟΣ ΑΤΕ», κατά του από 31/01/2011 πρακτικού της επιτροπής διαγωνισµού, για την πρώτη φάση (ΦΑΣΗ Α) της δηµοπρασίας του έργου «Κατασκευή εσωτερικών δικτύων συλλογής- µεταφοράς λυµάτων Τ.. Φλογητών (αρ. µελ. 335/02)», η οποία έχει ως εξής:
«Στα Ν. Μουδανιά, στις 28/2/2011, στα γραφεία του. Ν. Προποντίδας, συνήλθε η αρµόδια επιτροπή διαγωνισµού για έργα του Ν.3669/08, όπως ορίστηκε µε την υπ αρ. 388/10 απόφαση της ηµαρχιακής επιτροπής του. Μουδανιών, αποτελούµενη από: 1. Τον Ιωάννη Ελευθερούδη, πολιτικό µηχανικό, πρόεδρο της επιτροπής διαγωνισµού 2. Την Παναγιώτα Θεργιού, ηλεκτρολόγο µηχανικό 3. Την Ελένη Σίµου, µηχανολόγο µηχανικό προκειµένου, να γνωµοδοτήσει στην προϊσταµένη αρχή (οικονοµική επιτροπή του. Ν. Προποντίδας), σύµφωνα µε το άρθρο 4.1.1 της διακήρυξης, επί των λόγων της υπ αρ. πρωτ. 2053/4-2-2011 ένστασης, της εταιρίας µε την επωνυµία «ΚΑΛΛΙΤΕΧΝΟΣ Α.Τ.Ε.», κατά του από 31/01/2011 πρακτικού της επιτροπής διαγωνισµού, για την πρώτη φάση (ΦΑΣΗ Α) της δηµοπρασίας του έργου «Κατασκευή εσωτερικών δικτύων συλλογής- µεταφοράς λυµάτων Τ.. Φλογητών (αρ. µελ. 335/02)». Στο πλαίσιο της διερεύνησης της βασιµότητας της ως άνω ενστάσεως, αφού ελήφθη υπ όψιν και η σχετική γνωµοδότηση των νοµικών συµβούλων του. Ν. Προποντίδας, σύµφωνα µε την σχετική εντολή παροχής συµβουλευτικής νοµικής υποστήριξης των υπηρεσιών του ήµου Ν. Προποντίδας, που παρεσχέθη δια της υπ' αριθµόν 409/2010 αποφάσεως της ηµαρχιακής Επιτροπής του ήµου Μουδανιών που περιέχεται στο υπ αριθµ. 30/2010 πρακτικό της.ε., επισηµαίνονται τα εξής: Α. Επί του παραδεκτού: Από τα στοιχεία που ετέθησαν υπόψη µας, προκύπτει ότι η ενιστάµενη έλαβε γνώση του προσβαλλόµενου δια της υπό εξέταση ενστάσεως πρακτικού της Επιτροπής ιαγωνισµού στις 31.01.2010 και συνεπώς παραδεκτώς και εµπροθέσµως ασκήθηκε εντός της προβλεπόµενης από το νόµο και τη διακήρυξη πενθήµερης προθεσµίας, η από 04.02.2011 ένστασή της ενώπιον της ηµαρχιακής Επιτροπής (Οικονοµική επιτροπή µε τις διατάξεις του Ν3852/10) του ήµου Ν. Προποντίδας, ως Προϊσταµένης Αρχής του επίµαχου έργου (άρθρο 25 ν. 3669/2008, άρθρα 1.3 και 4.1.1.η της διακήρυξης). Β. Επί των λόγων ενστάσεως: Ι Ως προς τον πρώτο λόγο της ενστάσεως Με την ως άνω ένσταση η ενιστάµενη εταιρεία ΚΑΛΛΙΤΕΧΝΟΣ Α.Τ.Ε. βάλλει κατά του µη αποκλεισµού της διαγωνιζόµενης κοινοπραξίας «Κ/Ξ ΕΝΙΠΠΕΑΣ Α.Ε. - ΨΑΡΡΑΣ Α.Τ.Ε. από το διαγωνισµό, ισχυριζόµενη ότι εσφαλµένως η Επιτροπή ιαγωνισµού παρέλειψε να αποκλείσει αυτή, παρορώντας ότι η ως άνω Κ/Ξ παρέβη τις υποχρεώσεις της που απορρέουν από τον υπ αριθµ. 24.1.4. όρο της διακήρυξης περί υποβολής δικαιολογητικών ονοµαστικοποίησης µετοχών.
Συναφώς επισηµαίνεται ότι σύµφωνα µε το άρθρο 8 του ν. 3310/2005 "Μέτρα για τη διασφάλιση της διαφάνειας και την αποτροπή καταστρατηγήσεων κατά τη διαδικασία σύναψης δηµοσίων συµβάσεων" (ΦΕΚ Α 30), όπως αυτό τροποποιήθηκε µε το άρθρο 8 του ν. 3414/2005 (ΦΕΚ Α 279), ορίζεται ότι: «1. Οι µετοχές των ανωνύµων εταιρειών που συµµετέχουν, αυτοτελώς ή σε κοινοπραξία... σε διαγωνιστική διαδικασία ή διαδικασία ανάθεσης κατασκευής έργων ή προµήθειας αγαθών... του ηµοσίου ή των νοµικών προσώπων του ευρύτερου δηµόσιου τοµέα, όπως αυτός οριοθετείται µε τις διατάξεις του νόµου αυτού, µε οικονοµικό αντικείµενο ή αντάλλαγµα ανώτερο του ενός εκατοµµυρίου (1.000.000,00) ευρώ, είναι υποχρεωτικά ονοµαστικές, προκειµένου να καταστεί εφικτός ο έλεγχος της συνδροµής των λόγων αποκλεισµού από τις διαγωνιστικές διαδικασίες ή τις διαδικασίες ανάθεσης, σύµφωνα µε τις Οδηγίες περί συντονισµού των διαδικασιών σύναψης δηµοσίων συµβάσεων υπηρεσιών, συµβάσεων δηµοσίων προµηθειών και συµβάσεων δηµοσίων έργων, όπως εκάστοτε ισχύουν. Εφόσον µέτοχος είναι άλλη ανώνυµη εταιρεία µε ποσοστό συµµετοχής στο µετοχικό κεφάλαιο τουλάχιστον ένα τοις εκατό (1%), οι µετοχές της εταιρείας αυτής είναι υποχρεωτικά ονοµαστικές στο σύνολό τους µέχρι φυσικού προσώπου.... 2. Οι υποχρεώσεις της παραγράφου 1 του άρθρου αυτού ισχύουν και για τις αλλοδαπές ανώνυµες εταιρείες, ανεξαρτήτως της συµµετοχής τους ή µη σε ελληνικές ανώνυµες εταιρείες, υπό την προϋπόθεση ότι το δίκαιο της χώρας, στην οποία έχουν την έδρα τους, επιβάλλει για το σύνολο της δραστηριότητάς τους ή για συγκεκριµένη δραστηριότητα, την ονοµαστικοποίηση των µετοχών τους στο σύνολό τους µέχρι φυσικού προσώπου. Εφόσον δεν επιβάλλεται υποχρέωση ονοµαστικοποίησης των µετοχών κατά το δίκαιο της χώρας, στην οποία έχουν την έδρα τους, προσκοµίζεται σχετική βεβαίωση από αρµόδια αρχή της χώρας αυτής, εφόσον υπάρχει σχετική πρόβλεψη, διαφορετικά προσκοµίζεται υπεύθυνη δήλωση του υποψηφίου. Στην περίπτωση που δεν επιβάλλεται υποχρέωση ονοµαστικοποίησης, η αλλοδαπή ανώνυµη εταιρεία υποχρεούται να προσκοµίσει στην Αναθέτουσα Αρχή έγκυρη και ενηµερωµένη κατάσταση των µετόχων της, που κατέχουν τουλάχιστον ένα τοις εκατό (1%) των µετοχών ή δικαιωµάτων ψήφου της ανώνυµης εταιρείας. Σε περίπτωση που η εταιρεία δεν τηρεί ενηµερωµένη κατάσταση µετόχων, υποχρεούται να προσκοµίσει σχετική κατάσταση µετόχων, που κατέχουν τουλάχιστον ένα τοις εκατό (1%) των µετοχών ή δικαιωµάτων ψήφου, σύµφωνα µε την τελευταία Γενική Συνέλευση. Εφόσον οι µέτοχοι αυτοί είναι γνωστοί στην εταιρεία.... 4. Οι υποχρεώσεις των παραγράφων 1 έως 3 του άρθρου αυτού αποτελούν προϋποθέσεις για την παραδεκτή συµµετοχή της εταιρείας ή κοινοπραξίας... στη σχετική διαδικασία... 6. Με προεδρικό διάταγµα που εκδίδεται ύστερα από πρόταση των Υπουργών Οικονοµίας και Οικονοµικών και Ανάπτυξης ρυθµίζονται µεταξύ άλλων: α) η διαδικασία και οι προϋποθέσεις για την ονοµαστικοποίηση των µετοχών... γ) κάθε άλλο συναφές ζήτηµα σε σχέση µε την ονοµαστικοποίηση των µετοχών ή µε την απαγόρευση συµµετοχής των εξωχώριων εταιρειών, καθώς και κάθε λεπτοµέρεια αναγκαία για την εφαρµογή των διατάξεων του άρθρου αυτού. 7. Μέχρι την έκδοση του Π.. της προηγούµενης παραγράφου παραµένουν σε ισχύ οι διατάξεις του Π.. 82/1996 (ΦΕΚ 66 Α ), εξαιρουµένων των διατάξεων των άρθρων 1 παρ. 4 και 2 παρ. 1 αυτού, οι οποίες καταργούνται δια του νόµου αυτού...». Περαιτέρω, µε τις διατάξεις του π.δ/τος 82/1996 "Ονοµαστικοποίηση των µετοχών Ελληνικών Ανωνύµων Εταιρειών που µετέχουν στις διαδικασίες ανάληψης έργων ή προµηθειών του ηµοσίου" (ΦΕΚ Α 66) ορίζεται, στο άρθρο 1 παρ. 2 και 3, ότι: «2. Η υποχρέωση για την ανωτέρω ονοµαστικοποίηση των µετοχών... θεωρείται ότι εκπληρώθηκε εφόσον η Εταιρεία, κατά
την υποβολή της προσφοράς για τη συµµετοχή της στις διαδικασίες ανάληψης έργων ή προµηθειών, εκτός των άλλων στοιχείων που προβλέπονται από άλλες διατάξεις νόµων ή από την προκήρυξη του διαγωνισµού, υποβάλλει στον αρµόδιο φορέα: α) Πιστοποιητικό της αρµόδιας αρχής, που εποπτεύει σύµφωνα µε τις διατάξεις του Κ.Ν. 2190/1920 την Εταιρεία, από το οποίο προκύπτει ότι οι µετοχές της, µε βάση το ισχύον καταστατικό της, είναι ονοµαστικές..., β) Αναλυτική κατάσταση µε τα στοιχεία των µετόχων της Εταιρείας και τον αριθµό των µετοχών κάθε µετόχου, όπως τα στοιχεία αυτά είναι καταχωρηµένα στο βιβλίο µετόχων της Εταιρείας, το πολύ τριάντα εργάσιµες ηµέρες πριν από την ηµέρα υποβολής της προσφοράς. 3. Εφόσον από την κατάσταση των µετόχων της παραγράφου 2.β`προκύπτει ότι µέτοχοι της Εταιρείας είναι άλλες ανώνυµες εταιρείες, αυτές πρέπει να έχουν, βάσει του καταστατικού τους, ονοµαστικές µετοχές και να έχουν προσκοµίσει στην Εταιρεία βεβαίωση περί του ότι οι µέτοχοι τους είναι φυσικά πρόσωπα, προσωπικές εταιρείες, ΕΠΕ ή οποιασδήποτε άλλης µορφής νοµικά πρόσωπα πλην ανωνύµων εταιρειών. Αν µέτοχοι και αυτών των ανωνύµων εταιρειών είναι ανώνυµες εταιρείες, πρέπει και οι τελευταίες να έχουν ονοµαστικές µετοχές και να προσκοµίσουν αντίστοιχη βεβαίωση περί του ότι οι µέτοχοί τους είναι φυσικά πρόσωπα, προσωπικές εταιρείες, ΕΠΕ ή οποιασδήποτε άλλης µορφής νοµικά πρόσωπα πλην ανωνύµων εταιρειών. Αν µέτοχοι και των τελευταίων ανωνύµων εταιρειών ειναι ανώνυµες εταιρείες, πρέπει και οι τελευταίες να προσκοµίσουν βεβαίωση περί του ότι οι µετοχές τους είναι ονοµαστικές και βεβαιώσεις για τους µετόχους τους, αντίστοιχα µε όσα ορίζονται παραπάνω, έως ότου προσδιορισθούν µέχρι φυσικού προσώπου ή προσωπικής εταιρείας ή ΕΠΕ ή οποιασδήποτε άλλης µορφής νοµικού προσώπου πλην ανωνύµου εταιρείας οι τελικοί µέτοχοι όλων των ανωνύµων εταιρειών...». Από το συνδυασµό των ανωτέρω διατάξεων συνάγεται ότι στην περίπτωση που από το περιεχόµενο της αναλυτικής κατάστασης, που προσκοµίζεται από τη µετέχουσα στη διαδικασία ανάληψης έργου, ή προµήθειας, ή υπηρεσιών ανώνυµη εταιρεία, προκύπτει ότι µέτοχοι της εταιρείας αυτής είναι άλλες ανώνυµες εταιρείες, πρέπει, για το παραδεκτό της προσφοράς της, να συνυποβάλλονται αφενός «βεβαίωση» περί του ότι οι µετοχές των µετόχων της ανωνύµων εταιρειών κ.λ.π. είναι ονοµαστικές και αφετέρου «βεβαιώσεις» για τους µετόχους τους έως ότου προσδιορισθούν µέχρι φυσικού προσώπου οι τελικοί µέτοχοι όλων των ανωνύµων εταιρειών. Οι «βεβαιώσεις» αυτές από την ερµηνεία των ως άνω διατάξεων συνίστανται στην προσκόµιση «πιστοποιητικού» και «αναλυτικής κατάστασης», που προβλέπονται στο άρθρο 1 παρ. 2 στοιχ. α` και β` του π.δ. 82/1996. Συνεπώς, η ελληνική ανώνυµη εταιρεία που συµµετέχει σε διαδικασία ανάθεσης δηµοσίου έργου υποβάλλει, µαζί µε την προσφορά της, τα οριζόµενα στο άρθρο 1 παρ. 2 στοιχ. α` και β` του π.δ. 82/1996 δικαιολογητικά («πιστοποιητικό» και «αναλυτική κατάσταση»), όχι µόνο για την ίδια, αλλά και για τις ανώνυµες εταιρείες µετόχους της, ή µετόχους µετόχων της κ.λ.π. Τέλος, αντίστοιχη υποχρέωση ισχύει και για τις αλλοδαπές ανώνυµες εταιρείες που είναι µέτοχοι ελληνικής ανώνυµης εταιρείας συµµετέχουσας σε σχετική διαδικασία, εφόσον το δίκαιο της χώρας, στην οποία έχουν την έδρα τους, επιβάλλει για το σύνολο της δραστηριότητάς τους ή για συγκεκριµένη δραστηριότητα την ονοµαστικοποίηση των µετοχών τους στο σύνολό τους µέχρι φυσικού προσώπου. Η υποχρέωση τήρησης όλων των ανωτέρω στοιχείων και κατάθεσης των σχετικών δικαιολογητικών στην επιτροπή διαγωνισµού κατά την υποβολή της προσφοράς, τόσο για την ανώνυµη εταιρεία που συµµετέχει σε δηµόσιο διαγωνισµό προµήθειας, όσο και για τις ανώνυµες εταιρείες που είναι µέτοχοί της, απορρέει ευθέως από τις ανωτέρω διατάξεις, ακόµα και αν δεν
µνηµονεύεται ρητώς στη διακήρυξη του διαγωνισµού και συνιστά, κατά την έννοια του νόµου, ουσιώδη τυπική προϋπόθεση για τη συµµετοχή στο διαγωνισµό 1. Περαιτέρω, στον υπ αριθµ. 24.1.4 όρο της διακήρυξης ορίζεται ότι ο φάκελος προσφοράς των διαγωνιζοµένων πρέπει επί ποινή αποκλεισµού να περιλαµβάνει µεταξύ άλλων και τα κάτωθι δικαιολογητικά: «4. ικαιολογητικά Ονοµαστικοποίησης µετοχών. Εξαιρούνται της υποχρέωσης αυτής οι εταιρείες που είναι εισηγµένες στο Χρηµατιστήριο της χώρας εγκατάστασής τους και υποβάλλουν περί τούτου υπεύθυνη δήλωση του νόµιµου εκπροσώπου τους. Κατά τα λοιπά προσκοµίζονται τα ακόλουθα στοιχεία : α) Οι επιχειρήσεις που είναι εγγεγραµµένες στο Μ.Ε.Ε.Π., προσκοµίζουν αναλυτική κατάσταση µε τα στοιχεία των µετόχων της εταιρείας και τον αριθµό των µετοχών κάθε µετόχου (µετοχολόγιο), όπως τα στοιχεία αυτά είναι καταχωρηµένα στο βιβλίο µετόχων της εταιρείας, το πολύ τριάντα εργάσιµες ηµέρες πριν από την ηµέρα υποβολής της προσφοράς. β) Οι αλλοδαπές επιχειρήσεις, εφόσον έχουν κατά το δίκαιο της έδρας τους ονοµαστικές µετοχές, προσκοµίζουν: αα) πιστοποιητικό αρµόδιας αρχής του κράτους της έδρας, από το οποίο να προκύπτει ότι οι µετοχές είναι ονοµαστικές. ββ) αναλυτική κατάσταση µετόχων, µε αριθµό των µετοχών του κάθε µετόχου, όπως τα στοιχεία αυτά είναι καταχωρηµένα στο βιβλίο µετόχων της εταιρείας µε ηµεροµηνία το πολύ 30 εργάσιµες ηµέρες πριν την υποβολή της προσφοράς. γγ) Κάθε άλλο στοιχείο από το οποίο να προκύπτει η ονοµαστικοποίηση µέχρι φυσικού προσώπου των µετοχών, που έχει συντελεστεί τις τελευταίες 30 (τριάντα) εργάσιµες ηµέρες πριν την υποβολή της προσφοράς. Τα δικαιολογητικά αυτά προσκοµίζονται στην αναθέτουσα αρχή και πριν τη σύναψη της σύµβασης επικαιροποιηµένα κατά τον ίδιο τρόπο. γ) Οι αλλοδαπές επιχειρήσεις, που δεν έχουν κατά το δίκαιο της χώρας στην οποία έχουν την έδρα τους ονοµαστικές µετοχές, υποβάλλουν: αα) Βεβαίωση περί µη υποχρέωσης ονοµαστικοποίησης των µετοχών από αρµόδια αρχή, εφόσον υπάρχει σχετική πρόβλεψη, διαφορετικά προσκοµίζεται υπεύθυνη δήλωση του διαγωνιζόµενου. ββ) Έγκυρη και ενηµερωµένη κατάσταση µετόχων που κατέχουν τουλάχιστον 1% των µετοχών. γγ) Αν δεν τηρείται τέτοια κατάσταση, προσκοµίζεται σχετική κατάσταση µετόχων (µε 1%), σύµφωνα µε την τελευταία Γενική Συνέλευση, αν οι µέτοχοι αυτοί είναι γνωστοί στην εταιρεία. δδ) Αν δεν προσκοµισθεί κατάσταση κατά τα ανωτέρω, η εταιρεία αιτιολογεί τους λόγους που οι µέτοχοι αυτοί δεν της είναι γνωστοί. Η Επιτροπή του ιαγωνισµού δε µπορεί να κρίνει την 1 Βλ. ενδεικτικά Πράξεις VI Τµήµατος Ε.Σ. υπ αριθµ. 9/2008, 85.2007, 16/2006, 99/2006, 221/2006, 231/2006.
επάρκεια της αιτιολόγησης, αν όµως επιδείξει τη δυνατότητα απόκτησης ή σύνταξης της κατάστασης αυτής τότε η επιχείρηση αποκλείεται. Τα ανωτέρω υπό β) και γ) έγγραφα πρέπει να συνοδεύονται από επίσηµη µετάφραση και όσα εξ αυτών προέρχονται από δηµόσιες αρχές, να είναι επικυρωµένα από αρµόδια αρχή της χώρας εγκατάστασης». Στην προκειµένη περίπτωση, η καθ ης η ένσταση Κ/Ξ ΕΝΙΠΕΑΣ Α.Ε. ΨΑΡΡΑΑ Α.Τ.Ε. προσεκόµισε σύµφωνα µε τον υπ αριθµ. 24.1.4 όρο της διακήρυξης τα κάτωθι δικαιολογητικά περί ονοµαστικοποιήσεως µετοχών: α) Την από 10.12.2010 αναλυτική κατάσταση µε τα στοιχεία των µετόχων της εταιρείας ΕΝΙΠΕΑΣ Α.Ε. και τον αριθµό των µετοχών κάθε µετόχου (µετοχολόγιο), όπως τα στοιχεία αυτά είναι καταχωρηµένα στο βιβλίο µετόχων της ως άνω εταιρείας κατά την ως άνω ηµεροµηνία, επί της οποίας δηλώνει ότι η µέτοχός της, εταιρεία υπό την επωνυµία «Sciens Capital Partners L.P. (Limited Partners)», η οποία κατέχει ποσοστό 12,65% του µετοχικού κεφαλαίου της ΕΝΙΠΕΑΣ Α.Ε., εδρεύει στην Πολιτεία Ντελαουέαρ (Delaware) των Η.Π.Α. είναι εταιρεία περιορισµένης ευθύνης και ότι δεν υποχρεούται σύµφωνα µε το δίκαιο της χώρας εγκατάστασής της σε ονοµαστικοποίηση µετοχών µέχρι φυσικού προσώπου β) Πιστοποιητικό (Certificate of Good Standing) της Γενικής Γραµµατέως της Πολιτείας Ντελαουέαρ Η.Π.Α., η οποία φέρει την επισηµείωση (apostille) της Συνθήκης της Χάγης της 5 ης Οκτωβρίου 1961 και έχει µεταφραστεί στην ελληνική κατ άρθρο 53 του Κώδικα ικηγόρων (Ν.. 3026/1954), δια της οποίας βεβαιώνεται ότι «η εταιρία SCIENS CAPITAL PARTNERS E.E. είναι ευυπόληπτη και έχει την πρέπουσα νοµική υπόσταση σύµφωνα µε τα αρχεία της παρούσης υπηρεσίας, όπως αυτά αναφέρουν την 10 η Φεβρουαρίου 2006». γ) Την από 04.04.2006 δήλωση του ιευθυντή Κανονισµών και Νοµικών της εταιρείας Sciens Capital Partners L.P., στην οποία αυτός δηλώνει ότι: «ο κάτωθι υπογεγραµµένος βεβαιώνει σύµφωνα µε τις διατάξεις του Νόµου της Ελλάδος Αριθ. 3310/2005, ότι οι επενδυτές που συµµετέχουν στην εταιρία µας «SCIENS CAPITAL PARTNERS E.E.» η οποία εδρεύει στο Ντελαουέαρ (Delaware) (η «Εταιρία») µε ποσοστό µεγαλύτερο του 1% αναγράφονται στον συνηµµένο Κατάλογο Εταίρων. Επίσης, ο κάτωθι υπογεγραµµένος βεβαιώνει ότι οι συµµετοχές της Εταιρείας µας δεν είναι καταχωρηµένες. Η νοµοθεσία της Πολιτείας του Ντελαουέαρ (Delaware) δεν προβλέπει την καταχώρηση συµµετοχών ανώνυµων εταιρειών ή δεν επιβάλλει σε εταιρίες σαν την «Εταιρία» να διατηρούν καταχωρηµένες συµµετοχές». δ) Κατάλογο (πίνακα) συνηµµένο στην ως άνω υπό (γ) δήλωση, στον οποίο εµφαίνονται οι µέτοχοι της εταιρείας Sciens Capital Partners L.P. που κατέχουν ποσοστό µεγαλύτερο του 1% του µετοχικού κεφαλαίου της εταιρείας. Από τα παραπάνω συνάγεται ότι εν προκειµένω τα στοιχεία που υπέβαλε η ΕΝΙΠΕΑΣ Α.Ε. στο πλαίσιο της υποχρέωσής της, σύµφωνα µε τη διακήρυξη και το νόµο, για την παροχή στοιχείων περί της µετοχικής κατάστασης της µετόχου της εταιρείας Sciens Capital Partners L.P., πληρούν τις προϋποθέσεις του υπ αριθµ. 24.1.4 όρου της διακήρυξης, δεδοµένου ότι σύµφωνα µε τα οριζόµενα στον όρο αυτό, αλλά και το νόµο (άρθρο 8 παρ. 2 του ν. 3316/2005 όπως ισχύει), υποβλήθηκε α) δήλωση της ως άνω εταιρείας Η.Π.Α. περί µη υποχρέωσης ονοµαστικοποίησης
των µετοχών της κατά το δίκαιο που διέπει τη νοµική κατάσταση και λειτουργία της (Η.Π.Α.) και β) κατάλογος των µετόχων της που κατέχουν ποσοστό έως 1% του µετοχικού της κεφαλαίου. Όσον αφορά δε την αιτίαση της ενιστάµενης, ότι δηλαδή ο εν λόγω κατάλογος δεν αποτελεί «έγκυρη και ενηµερωµένη» κατάσταση µετόχων παρατηρείται κατ αρχήν ότι ούτε ο νόµος (άρθρο 8 παρ. 2 ν. 3310/2005) ούτε η διακήρυξη (όρος 24.1.4) ορίζουν την έννοια «ενηµερωµένη» ή συνδέουν αυτήν µε κάποιο χρονικό όριο ή προθεσµία εντός της οποίας πρέπει αυτή να έχει συνταχθεί ή ενηµερωθεί. Αντίθετα, όπου ο νοµοθέτης θέλησε να προσδιορίσει ρητά τον χρόνο ισχύος της κατάστασης των µετόχων, το έπραξε ρητά. Επιπλέον στη διακήρυξη (όρος 24.1.4 παρ. γ, περ. γγ) ορίζεται ότι «γγ) Αν δεν τηρείται τέτοια κατάσταση, προσκοµίζεται σχετική κατάσταση µετόχων (µε 1%), σύµφωνα µε την τελευταία Γενική Συνέλευση, αν οι µέτοχοι αυτοί είναι γνωστοί στην εταιρεία». Εποµένως, ακόµη και εάν η προσκοµισθείσα από την Sciens Capital Partners L.P. κατάσταση µετόχων δεν θεωρηθεί ως έγκυρη και ενηµερωµένη υπό την έννοια της περιπτώσεως ββ) της παραγράφου (γ) του υπ αριθµ. 24.1.4 της διακήρυξης, πληροί τις προϋποθέσεις της περιπτώσεως γγ) του ως άνω όρου. Υπό το φως των προεκτεθέντων παραδοχών και νοµικών σκέψεων, κρίνεται ότι ορθώς η Επιτροπή ιαγωνισµού εδέχθη ως σύµφωνα µε το νόµο και τη διακήρυξη του διαγωνισµού τα υποβληθέντα από την Κ/Ξ ΕΝΙΠΕΑΣ Α.Ε. ΨΑΡΡΑΣ Α.Τ.Ε. δικαιολογητικά περί ονοµαστικοποίησης µετοχών και συνεπώς δέον ο πρώτος λόγος ενστάσεως ν απορριφθεί ως νόµω και ουσία αβάσιµος. ΙΙ. Ως προς τον δεύτερο λόγο της ενστάσεως Με τον δεύτερο λόγο της ενστάσεώς της, η ΚΑΛΛΙΤΕΧΝΟΣ Α.Τ.Ε. προβάλλει ότι η Κ/Ξ ΕΝΙΠΕΑΣ Α.Ε. ΨΑΡΡΑΣ Α.Τ.Ε. έπρεπε να αποκλεισθεί από το διαγωνισµό διότι η υπεύθυνη δήλωση συνεργασίας µε αυτήν που υπέβαλε το µελετητικό γραφείο «Υ ΡΟ ΙΑΧΕΙΡΙΣΗ Ε.Π.Ε.» δεν συνοδευόταν από τα στοιχεία νοµιµοποίησης του νοµίµου εκπροσώπου του γραφείου που υπογράφει την ως άνω δήλωση, κ. Βασιλείου Ιωσηφίδη. Συναφώς επισηµαίνεται ότι, σύµφωνα µε το υπ αριθµ. 24.1.7 όρο της διακήρυξης, οι διαγωνιζόµενοι οφείλουν µεταξύ των άλλων δικαιολογητικών συµµετοχής να υποβάλουν: «7. Υπεύθυνες δηλώσεις των επί µέρους µελετητών ή µελετητικών γραφείων, όπως προσδιορίζονται στο άρθρο 21 της παρούσας ότι: (α) έλαβαν πλήρη γνώση των όρων της ιακήρυξης αυτής και των τευχών, σχεδίων κ.λπ. της µελέτης δηµοπράτησης της Υπηρεσίας, καθώς και όλων των άλλων στοιχείων που έχουν σχέση µε τον διαγωνισµό και τις συνθήκες εκτέλεσης του έργου και τα αποδέχονται πλήρως και ανεπιφύλακτα, (β) συνεργάζονται µε την διαγωνιζόµενη εργοληπτική επιχείρηση ή κοινοπραξία κ.λπ., για αποκλειστικό λογαριασµό της οποίας αναλαµβάνουν τη σύνταξη τόσο της µελέτης προσφοράς όσο και στη συνέχεια, σε περίπτωση κατακύρωσης του διαγωνισµού, της µελέτης εφαρµογής και των µελετών που θα απαιτηθούν (συµπληρώσεις, τροποποιήσεις κ.λπ.) και (γ) αναγνωρίζουν ότι ο υπολογισµός και η καταβολή της αµοιβής τους για την εκπόνηση των µελετών αυτών καθώς και για την έκδοση των πάσης φύσεως αδειών θα γίνει από τον εν λόγω διαγωνιζόµενο και ότι δεν δύνανται να προβάλλουν, για τον λόγο αυτό, οποιαδήποτε αξίωση στην Υπηρεσία, η οποία δεν θα έχει καµία ανάµιξη ή ευθύνη. Με την ίδια,
επίσης υπεύθυνη δήλωση θα υποβάλλουν, οι µεν Έλληνες µελετητές ή µελετητικά γραφεία, επικυρωµένα αντίγραφα των πτυχίων τους, σύµφωνα µε το άρθρο 21 της διακήρυξης». Από τα ανωτέρω προκύπτει ότι οι όροι της διακήρυξης περί των επί ποινή αποκλεισµού απαιτουµένων δικαιολογητικών συµµετοχής (βλ. όρους υπ αριθµ. 23 και 24) δεν επιβάλλουν στους διαγωνιζόµενους την υποχρέωση προσκόµισης στοιχείων περί νοµιµοποίησης του νοµίµου εκπροσώπου του µελετητικού γραφείου που έχει επιλέξει για να συνεργασθεί ο διαγωνιζόµενος. Εξάλλου, από το περιεχόµενο της υπεύθυνης δήλωσης του µελετητικού γραφείου Υ ΡΟ ΙΑΧΕΙΡΙΣΗ Ε.Π.Ε., που υπέβαλε σύµφωνα µε τον υπ αριθµ. 24.1.7 όρο η καθ ης η ένσταση Κ/Ξ ΕΝΙΠΕΑΣ Α.Ε. ΨΑΡΡΑΣ Α.Τ.Ε., καλύπτεται και το ζήτηµα νοµιµοποίησης, δεδοµένου ότι ο υπογράφων την εν λόγω δήλωση, Βασίλειος Ιωσηφίδης, αναφέρει ότι δηλώνει τα ζητούµενα από τη διακήρυξη «ως νόµιµος εκπρόσωπος της εταιρείας µελετών Υ ΡΟ ΙΑΧΕΙΡΙΣΗ Ε.Π.Ε.». Κρίνεται κατόπιν τούτων, ότι δεν προκύπτει από τη διακήρυξη ή το νόµο υποχρέωση του µελετητικού γραφείου Υ ΡΟ ΙΑΧΕΙΡΙΣΗ Ε.Π.Ε. και κατ επέκταση της καθ ης η ένσταση διαγωνιζόµενης Κ/Ξ ΕΝΙΠΕΑΣ Α.Ε. ΨΑΡΡΑΣ Α.Τ.Ε. να καταθέσουν στον φάκελο δικαιολογητικών συµµετοχής της προσφοράς στοιχεία νοµιµοποίησης του νοµίµου εκπροσώπου του συνεργαζόµενου µε την ως άνω Κ/Ξ µελετητικού γραφείου και συνεπώς είναι νόµω και ουσία αβάσιµος ο περί του αντιθέτου ισχυρισµός της ενιστάµενης, ιδίως ενόψει των αρχών της διαφάνειας, της τυπικότητας της διαδικασίας και αυστηρής ερµηνείας των όρων της διακήρυξης, που απαγορεύουν στην αναθέτουσα αρχή να αποκλείσει διαγωνιζόµενο µε το αιτιολογικό ότι δεν προσεκόµισε δικαιολογητικό και στοιχείο, το οποίο δεν απαιτούσε ρητά και µε σαφήνεια η διακήρυξη, όπως άλλωστε γίνεται παγίως δεκτό από τη νοµολογία 2. Όθεν, και ο δεύτερος λόγος της υπό κρίσιν ενστάσεως δέον ν απορριφθεί ως νόµω και ουσία αβάσιµος. Επειδή κατόπιν τούτων όλοι οι λόγοι της υπ όψιν µας τεθείσας ενστάσεως κρίνονται νόµω και ουσία αβάσιµοι. ΙΑ ΤΑΥΤΑ Εισηγούµεθα την απόρριψη της από 04.02.2011 ενστάσεως της ανώνυµης εταιρείας µε την επωνυµία «ΚΑΛΛΙΤΕΧΝΟΣ Α.Τ.Ε.» κατά του από 31.01.2011 πρακτικού της Επιτροπής ιαγωνισµού για την πρώτη φάση (ΦΑΣΗ Α) της δηµοπρασίας του έργου «ΚΑΤΑΣΚΕΥΗ ΕΣΩΤΕΡΙΚΩΝ ΙΚΤΥΩΝ ΣΥΛΛΟΓΗΣ-ΜΕΤΑΦΟΡΑΣ ΛΥΜΑΤΩΝ Τ.. ΦΛΟΓΗΤΩΝ» ως προς όλους αυτής τους λόγους. Η ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΙΑΓΩΝΙΣΜΟΥ». Η Οικονοµικής Επιτροπή, αφού άκουσε την εισήγηση του Προέδρου της και έλαβε υπόψη της την υπ αρ. πρωτ. 4618/28-2-2011 γνωµοδότηση επιτροπής διαγωνισµού και τα στοιχεία του σχετικού φακέλου, καθώς και τις διατάξεις του άρθρου 72 του Ν. 3852/2010, αποφασίζει οµόφωνα: Απορρίπτει την από 04.02.2011 ένσταση της ανώνυµης εταιρείας µε την επωνυµία «ΚΑΛΛΙΤΕΧΝΟΣ Α.Τ.Ε.» κατά του από 31.01.2011 πρακτικού της Επιτροπής ιαγωνισµού 2 Βλ. ενδεικτικά: ΣτΕ 1328/2008, ΕΑ ΣτΕ 79/2010
για την πρώτη φάση (ΦΑΣΗ Α) της δηµοπρασίας του έργου «ΚΑΤΑΣΚΕΥΗ ΕΣΩΤΕΡΙΚΩΝ ΙΚΤΥΩΝ ΣΥΛΛΟΓΗΣ-ΜΕΤΑΦΟΡΑΣ ΛΥΜΑΤΩΝ Τ.. ΦΛΟΓΗΤΩΝ» για τους λόγους που αναφέρονται στην υπ αρ. πρωτ. 4618/28-2-2011 γνωµοδότηση της επιτροπής του διαγωνισµού. ΑΚΡΙΒΕΣ ΑΝΤΙΓΡΑΦΟ N. Μουδανιά, 2-3-2011 Ο ήµαρχος Κοινοποίηση: 1) Τεχνική Υπηρεσία του ήµου ΙΟΡ ΑΝΙ ΗΣ ΑΜΙΑΝΟΣ