Μαρούσι, 16.10.2015 Αριθ. πρωτ.: 2286 ΑΝΑΡΤΗΤΕΑ ΣΤΟ ΔΙΑΔΙΚΤΥΟ ΑΠΟΦΑΣΗ ( αριθ.:159/2015 ) Θέμα: : Κλήση σε ακρόαση της εταιρείας με την επωνυμία «...» με αντικείμενο τον έλεγχο ενδεχόμενης παραβάσεως της κείμενης νομοθεσίας περί απορρήτου των επικοινωνιών μέσω επιστολών δια της λήψης ελλιπών μέτρων ασφάλειας κατά τη διαχείριση ταχυδρομικού αντικειμένου. Η Ολομέλεια της Αρχής Διασφάλισης του Απορρήτου των Επικοινωνιών (Α.Δ.Α.Ε.), συνήλθε σε συνεδρίαση την 24 η Ιουνίου 2015, παρισταμένων του Αντιπροέδρου της Αρχής, κ. Κωνσταντίνου Μαραβέλα, των τακτικών μελών, κ.κ. Δημητρίου Βαρουτά, Κωνσταντίνου Λαμπρινουδάκη, και Μιχαήλ Γεωργιακόδη, απόντων των τακτικών μελών, κ.κ. Χρήστου Καψάλη και Νικόλαου Καλουπτσίδη, οι οποίοι δεν προσήλθαν λόγω κωλύματος αν και είχαν νομίμως και εμπροθέσμως προσκληθεί, προκειμένου να αποφασίσει επί της ενδεχόμενης Κλήσης σε ακρόαση της εταιρείας με την επωνυμία «...» με αντικείμενο τον έλεγχο ενδεχόμενης παραβάσεως της κείμενης νομοθεσίας περί απορρήτου των επικοινωνιών μέσω επιστολών δια της λήψης ελλιπών μέτρων ασφάλειας κατά τη διαχείριση ταχυδρομικού αντικειμένου. Η συζήτηση της υποθέσεως έλαβε χώρα αυθημερόν, καθώς και η λήψη της σχετικής απόφασης. Ειδικότερα, Α. Η Αρχή Διασφάλισης του Απορρήτου των Επικοινωνιών (Α.Δ.Α.Ε.), στο πλαίσιο των αρμοδιοτήτων της (άρθρο 1 και 6 του Ν. 3115/20013, όπως ισχύει), εδέχθη την από 19.12.2011 (αριθ. Πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 2212/19.12.2011) Καταγγελία του κ, σύμφωνα με την οποία ο καταγγέλλων βρήκε. παραπεταμένη και παραβιασμένη.. επιστολή που είχε ως παραλήπτη τον ίδιο. Αρχικά, ο καταγγέλλων ανέφερε με την από 05.12.2011 επιστολή του το εν λόγω περιστατικό στην εταιρεία..., και εν συνεχεία η εταιρεία του απέστειλε το υπ αριθ. Πρωτ. «...» απαντητικό της έγγραφο στο οποίο αναφέρεται ότι «.σας πληροφορούμε ότι ύστερα από έρευνα που διενεργήσαμε προέκυψε ότι το ταχυδρομικό σας αντικείμενο Παράλληλα απευθύναμε συστάσεις για μεγαλύτερη προσοχή και επιμέλεια κατά την εκτέλεση του έργου.». Η αρμόδια υπηρεσία της Α.Δ.Α.Ε. στο πλαίσιο διερεύνησης της εν θέματι υπόθεσης, συνέταξε την από 17.01.2012 Έκθεση Έρευνας με το ακόλουθο περιεχόμενο : «Μαρούσι, 17/01/ 2012 Έκθεση Έρευνας Θέμα: Η καταγγελία που υπεβλήθη στην Α.Δ.Α.Ε. με το υπ αριθ. Πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 2212/19.12.2011 έγγραφο. A. ΕΙΣΑΓΩΓΗ 1
Στην Α.Δ.Α.Ε υπεβλήθη η υπ αρ. Πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 2212/19.12.2011 καταγγελία του, η οποία υποβάλλεται συνημμένη στο παρόν σημείωμα (συν.1). Ο καταγγέλλων αναφέρεται στο ότι παρέλαβε από την εταιρία ανοιχτή.επιστολή, η οποία του απεστάλη από.. Β. ΔΙΕΝΕΡΓΕΙΑ EΡΕΥΝΑΣ Ο καταγγέλλων είχε προηγουμένως κάνει αίτηση- αναφορά. (συν.2) για το εν λόγω περιστατικό, καταγγέλλοντας ότι.. επιστολή δεν ήταν μόνο ανοιχτή, πράγμα που σημαίνει ότι δεν επιδόθηκε ποτέ στον ίδιο. Η εταιρία σε απαντητική επιστολή της προς με το υπ αρ. Πρωτ. έγγραφο (συν.3), παραδέχεται, ότι το.. ταχυδρομικό αντικείμενο Γ. ΣΥΜΠΕΡΑΣΜΑΤΑ Η παραδοχή αυτή της εταιρίας συνεπάγεται την παραβίαση της υπ αριθ. 1001/Φ21/17.3.2005 Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. «Έγκριση του Κανονισμού για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των Ταχυδρομικών Υπηρεσιών» (ΦΕΚ Β 384/24.3.2005), Άρθρο 4, παράγραφος 2β, και αντίκειται στα όσα ορίζει η μη ακόμη εγκεκριμένη από την Α.Δ.Α.Ε. ΠΔΑΤΥ (σελ. 134)». Η Ολομέλεια της Α.Δ.Α.Ε. κατά την από 25.01.2012 συνεδρίασή της ενέκρινε την από 17.01.2012 Έκθεση Έρευνας. Έκτοτε μεσολάβησε η απόφαση της Ολομελείας του Συμβουλίου της Επικρατείας 3319/2010, σύμφωνα με την οποία κρίθηκε ότι οι αποφάσεις των συνταγματικά κατοχυρωμένων ανεξαρτήτων αρχών με τις οποίες επιβάλλονται κυρώσεις εις βάρος διοικουμένων θα πρέπει να εκδίδονται ύστερα από προηγηθείσα δημόσια συνεδρίαση. Σε συμμόρφωση με την απόφαση αυτή εξεδόθη ο Ν. 4055/2012 «Δίκαιη δίκη και εύλογη διάρκεια αυτής» (ΦΕΚ 51/Α/2012). Στη συνέχεια εξεδόθη η υπ αριθ. 1361/2013 απόφαση του Δ Τμήματος του ΣτΕ, με την οποία επανεξετάστηκε το περιεχόμενο της υπ αριθ. 3319/2010 απόφασης της Ολομέλειας του ΣτΕ και εκρίθη ότι, μετά την έκδοση της απόφασης του ΕΔΔΑ ΣΙΓΜΑ ΡΑΔΙΟΤΗΛΕΟΡΑΣΗ κατά Κύπρου της 21.7.2011, οι συνεδριάσεις των συνταγματικώς κατοχυρωμένων ανεξαρτήτων αρχών μπορεί να είναι σύννομα μυστικές. Κατόπιν τούτου, η Αρχή επανέρχεται στην παρούσα υπόθεση. Β. Ενόψει των ανωτέρω και έχοντας υπόψη : 1. τις διατάξεις: α) του άρθρου 19 παρ. 1 του Συντάγματος, β) του Ν. 3115/2003 «Αρχή Διασφάλισης του Απορρήτου των Επικοινωνιών» (ΦΕΚ 47 Α /27-2-2003), όπως ισχύει και ιδίως το άρθρο 1 παρ. 1 και άρθρο 6 παρ. 1 στοιχ. α, β και γ, ιβ, παρ. 2 και το άρθρο 11 αυτού, γ) του Ν. 2668/1998 «Οργάνωση τομέα παροχής ταχυδρομικών υπηρεσιών» (ΦΕΚ Α 282/1998), όπως τροποποιήθηκε με το Ν. 3185/2003,.. δ) του Ν. 4053/2012 «Ρύθμιση λειτουργίας της ταχυδρομικής αγοράς, θεμάτων ηλεκτρονικών επικοινωνιών και άλλες διατάξεις», ε) του Ν. 4055/2012 «Δίκαιη δίκη και εύλογη διάρκεια αυτής» (ΦΕΚ 51/Α/2012), όπως ισχύει και ιδίως το άρθρο 61 παρ. 1 αυτού, σύμφωνα με το οποίο : «Η παρ. 7 του άρθρου 2 του Ν. 3051/2002 (Α 220) αντικαθίσταται ως εξής : 7. Η λειτουργία κάθε ανεξάρτητης αρχής ρυθμίζεται από εσωτερικό κανονισμό, ο 2
οποίος εκδίδεται από την ίδια και δημοσιεύεται στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως. Ο Κανονισμός ακολουθεί τις ρυθμίσεις του Κώδικα Διοικητικής Διαδικασίας. Παρεκκλίσεις επιτρέπονται μόνο ως προς τη δημοσιότητα των συνεδριάσεων, ανάλογα με τη φύση και αποστολή της κάθε αρχής. Κατά τη διαδικασία επιβολής διοικητικών κυρώσεων, οι συνεδριάσεις των ανεξαρτήτων αρχών είναι μυστικές, εκτός εάν ορίζεται διαφορετικά από άλλη διάταξη νόμου ή τον κανονισμό τους. Αν ο κανονισμός δεν προβλέπει δημόσια συνεδρίαση κατά τη διαδικασία επιβολής κυρώσεων, ο έχων δικαιολογημένο ενδιαφέρον μπορεί, με γραπτή αίτησή του, να ζητήσει την έκδοση της απόφασης ύστερα από δημόσια συνεδρίαση, στην οποία παρίστανται, εκτός από τα ενδιαφερόμενα μέρη και τρίτοι. Η αίτηση πρέπει να περιλαμβάνει, επί ποινή απαραδέκτου, τους λόγους που στηρίζουν το αίτημα. Η αρχή αποφαίνεται επί του αιτήματος, πριν από την έναρξη της διαδικασίας για την οποία ζητείται η δημόσια συνεδρίαση, χωρίς να απαιτείται η τήρηση οποιασδήποτε άλλης προϋπόθεσης ή πρόσκληση των ενδιαφερόμενων να ακουστούν. Η απόφαση γνωστοποιείται προφορικά στον αιτούντα και στους ενδιαφερόμενους, εφόσον παρίστανται και καταχωρίζεται στο πρακτικό ή την απόφαση της αρχής. Η δημόσια συνεδρίαση της αρχής αποκλείεται : α. αν παραβλάπτεται το συμφέρον απονομής της δικαιοσύνης, β. εφόσον συντρέχουν λόγοι προστασίας : αα) των συμφερόντων των ανηλίκων, ββ) του ιδιωτικού βίου, γγ) της εθνικής άμυνας και ασφάλειας, δδ) της δημόσιας τάξης, εε) του επιχειρηματικού απορρήτου και γ. όταν, κατά την κρίση της αρχής, η δημόσια συνεδρίαση παρεμποδίζει ουσιωδώς τη διερεύνηση της υπόθεσης. Εάν ο κανονισμός της αρχής προβλέπει δημόσια συνεδρίαση, η αρχή μπορεί, για τους ανωτέρω λόγους, να συνεδριάσει μυστικά. Αν κατά τη διάρκεια της δημόσια συνεδρίασης παρακωλύεται η διαδικασία από την παρουσία τρίτων προσώπων ή διαπιστωθεί ότι συντρέχουν οι παραπάνω λόγοι, με απόφαση της αρχής που λαμβάνεται παραχρήμα και καταχωρίζεται στο πρακτικό ή την απόφαση, μπορεί να διακοπεί η δημόσια διαδικασία και να συνεχισθεί με την παρουσία μόνο των ενδιαφερομένων...», στ) του Ν. 4325/2015 «Εκδημοκρατισμός της Διοίκησης Καταπολέμηση Γραφειοκρατίας και Ηλεκτρονική Διακυβέρνηση. Αποκατάσταση αδικιών και άλλες διατάξεις», (ΦΕΚ 47 Α /11.05.2015), άρθρο 26 παρ. 7, ζ) της υπ αριθ. 1001/Φ.21/2005 Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. «Έγκριση του Κανονισμού για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των Ταχυδρομικών Υπηρεσιών» (ΦΕΚ Β 384/24-3-2005), ιδίως το άρθρο 4 παρ. 1 σύμφωνα με το οποίο «Κάθε Ταχυδρομική Επιχείρηση υποχρεούται να διασφαλίζει το απόρρητο των ταχυδρομικών υπηρεσιών, το οποίο είναι απολύτως απαραβίαστο..» και παρ. 2 όπου ορίζεται ότι «2. Ενδεικτικά, και όχι περιοριστικά, παραβίαση απορρήτου υπάρχει στις ακόλουθες περιπτώσεις: α) Παράνομη ιδιοποίηση ταχυδρομικού αντικειμένου που διακινείται από ταχυδρομική επιχείρηση. β) Αποσφράγιση ταχυδρομικών αντικειμένων, εφόσον αυτή πραγματοποιείται κατά παράβαση της κείμενης νομοθεσίας. γ) Ανάγνωση επιστολής που εμπεριέχεται σε ταχυδρομικό αντικείμενο. δ).», το άρθρο 5 παρ. 1 σύμφωνα με το οποίο «1. Προϋπόθεση για τη διασφάλιση του απορρήτου των ταχυδρομικών υπηρεσιών είναι η λήψη επαρκών μέτρων ασφαλείας κατά την παροχή των υπηρεσιών αυτών» και παρ. 2 στο οποίο αναφέρεται ότι «2. Η ασφάλεια κατά την παροχή ταχυδρομικών υπηρεσιών συνίσταται στην εξασφάλιση συνθηκών αποτρεπτικών της οποιασδήποτε παραβίασης, απώλειας, παράνομης ιδιοποίησης, αλλοίωσης του περιεχομένου του ταχυδρομικού αντικειμένου» και το άρθρο 6 στο οποίο αναφέρονται τα ευάλωτα σημεία κατά τη διαδικασία διαχείρισης των ταχυδρομικών αντικειμένων, 3
η) της υπ αριθ. 97 Α /2012 Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. «Τροποποίηση της απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. 44/31-10-2003 Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. Κανονισμός Εσωτερικής Λειτουργίας της Αρχής Διασφάλισης του Απορρήτου των Επικοινωνιών (Α.Δ.Α.Ε.) (ΦΕΚ1642/Β/7.11.2003), όπως ισχύει» (ΦΕΚ 1650/Β/11-05-2012 και 1751/Β/25-05- 2012) και ιδίως : α) το άρθρο 1 αυτής, σύμφωνα με το οποίο «Το τελευταίο εδάφιο της διάταξης του άρθρου 4 παρ. 1 της απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. 44/31.10.2003, όπως ισχύει, αντικαθίσταται ως ακολούθως : Οι ακροάσεις της Αρχής είναι μυστικές, με την επιφύλαξη των διατάξεων του άρθρου 6 παρ. 3 της παρούσης, όπως ισχύει.», β) το άρθρο 2 αυτής, σύμφωνα με το οποίο «Το άρθρο 6 της απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. 44/31.10.2003, όπως ισχύει, αντικαθίσταται ως ακολούθως :.3. Οι συνεδριάσεις της Αρχής είναι μυστικές. Ειδικώς κατά τη διαδικασία επιβολής διοικητικών κυρώσεων, ο έχων δικαιολογημένο ενδιαφέρον μπορεί με γραπτή αίτησή του να ζητήσει τη διενέργεια της διαδικασίας ακρόασης για την έκδοση της απόφασης σε δημόσια συνεδρίαση, στην οποία παρίστανται, εκτός από τα ενδιαφερόμενα μέρη και τρίτοι. Η αίτηση πρέπει να περιλαμβάνει, επί ποινή απαραδέκτου, τους λόγους που στηρίζουν το αίτημα. Η Αρχή αποφαίνεται επί του αιτήματος πριν από την έναρξη της διαδικασίας για την οποία ζητείται η δημόσια συνεδρίαση, χωρίς να απαιτείται η τήρηση οποιαδήποτε άλλης προϋπόθεσης ή πρόσκληση των ενδιαφερόμενων να ακουστούν. Η απόφαση γνωστοποιείται προφορικά στον αιτούντα και στους ενδιαφερόμενους, εφόσον παρίστανται και καταχωρίζεται στο πρακτικό ή την απόφαση της Αρχής. Η δημόσια συνεδρίαση της Αρχής αποκλείεται : α) αν παραβλάπτεται το συμφέρον απονομής της δικαιοσύνης, β) εφόσον συντρέχουν λόγοι προστασίας : αα) των συμφερόντων των ανηλίκων, ββ) του ιδιωτικού βίου, γγ) της εθνικής άμυνας και ασφάλειας, δδ) της δημόσιας τάξης, εε) του επιχειρηματικού απορρήτου και γ. όταν, κατά την κρίση της Αρχής, η δημόσια συνεδρίαση παρεμποδίζει ουσιωδώς τη διερεύνηση της υπόθεσης», θ) της υπ αριθ. 44/31.10.2003 Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. «Κανονισμός Εσωτερικής Λειτουργίας της Αρχής Διασφάλισης του Απορρήτου των Επικοινωνιών (Α.Δ.Α.Ε.)» (ΦΕΚ Β 1642/7.11.2003), όπως τροποποιήθηκε με την υπ αριθ. 79/2006 Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. (ΦΕΚ 963Β/20.7.2006, αριθ. 886) και ισχύει, ιδίως το άρθρο 4 παρ.3 αυτής, ι) του άρθρου 20 παρ. 2 του Συντάγματος, περί δικαιώματος προηγούμενης ακρόασης του διοικουμένου, 2. τις υπ αριθ. 3319/2010 και 1361/2013 Αποφάσεις του Συμβουλίου της Επικρατείας, 3. το υπ αριθ. Πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 2212/19.12.2011 έγγραφο., μετά των συνημμένων αυτού εγγράφων, 4. την από 17.01.2012 Έκθεση Έρευνας, 5. την υπ αριθ. 27/20.01.2012 Εισήγηση ενώπιον της Ολομέλειας της Αρχής, 6. το Πρακτικό της 25.01.2012 Συνεδρίασης της Ολομέλειας, 7. το υπ αριθ. Πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 68/12.03.2012 έγγραφο της Α.Δ.Α.Ε. προς 8. το υπ αριθ. Πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 404/26.02.2015 έγγραφο του καταγγέλλοντος, μετά των συνημμένων αυτού εγγράφων, 9. την υπ αριθ. Πρωτ. Α.Δ.Α.Ε.. Πολιτική Διασφάλισης Απορρήτου των Ταχυδρομικών Υπηρεσιών της εταιρείας, όπως τροποποιήθηκε με την υπ αριθ. Πρωτ. Α.Δ.Α.Ε... Αναθεωρημένη 4
Πολιτική Διασφάλισης Απορρήτου των Ταχυδρομικών Υπηρεσιών, η οποία εγκρίθηκε με την υπ αριθ. Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε.,. 10. το γεγονός ότι η εταιρεία «...» σε απάντησή της στην από 05.12.2011 διαμαρτυρία του καταγγέλλοντος αποδέχθηκε ότι «.σας πληροφορούμε ότι ύστερα από έρευνα που διενεργήσαμε προέκυψε ότι το ταχυδρομικό σας αντικείμενο. διαχειρίστηκε λανθασμένα από υπάλληλο της.. Με βάση τα ανωτέρω, σας ενημερώνουμε ότι στον εμπλεκόμενο υπάλληλο ασκήθηκε ο έλεγχος και επιβλήθηκαν οι ανάλογες κυρώσεις..», 11. την υπ αριθ. 118/16.06.2015 Εισήγηση για κλήση σε ακρόαση της εταιρείας, 12. το Πρακτικό της 24.06.2015 Συνεδρίασης της Ολομέλειας, 13. την ανάγκη διασφάλισης του απορρήτου της επικοινωνίας μέσω επιστολών. Επειδή η πλημμελής λήψη μέτρων ασφάλειας κατά τη διαχείριση του ταχυδρομικού αντικειμένου και, εν προκειμένω, η πλημμελής επίδοσή του καθώς και η αποσφράγισή του συνιστούν παράβαση της κείμενης νομοθεσίας σε σχέση με το απόρρητο των επικοινωνιών μέσω επιστολών, καθόσον η λήψη μέτρων ασφάλειας κατά τη διακίνηση και επίδοσή του αποτελεί προϋπόθεση για τη διασφάλιση του απορρήτου των επικοινωνιών (άρθρα 4, 5 παρ. 1, 2 και άρθρο 6 της υπ αριθ. 1001/Φ.21/2005 Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. «Έγκριση Κανονισμού για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των Ταχυδρομικών Υπηρεσιών») (ΦΕΚ Β 384/24-3-2005). Επειδή η τήρηση του απορρήτου της αλληλογραφίας αποτελεί υποχρέωση της ταχυδρομικής επιχείρησης (άρθρο 14 παρ. 1 στοιχ. α του Ν. 2668/1998, όπως τροποποιήθηκε με το Ν. 3185/2003). η Ολομέλεια της Α.Δ.Α.Ε. αποφάσισε Ομόφωνα την κλήση σε Ακρόαση της εταιρείας «...», όπως νομίμως εκπροσωπείται, ενώπιον της Ολομέλειας της Α.Δ.Α.Ε., με αντικείμενο τον έλεγχο ενδεχόμενης παραβάσεως της κείμενης νομοθεσίας περί απορρήτου των επικοινωνιών μέσω επιστολών διά της πλημμελούς λήψης μέτρων ασφάλειας κατά τη διαχείριση των ταχυδρομικών αντικειμένων με αποτέλεσμα την πλημμελή επίδοση και διάνοιξη.. επιστολής κατά τη διακίνησή της από την εν θέματι εταιρεία, κατά παράβαση του άρθρου 19 του Συντάγματος, του Ν. 2668/1998, όπως τροποποιήθηκε με το Ν. 3185/2003, ιδίως το άρθρο 14 παρ. 1 στοιχ. α αυτού, και της υπ αριθ.1001/φ.21/2005 Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. ιδίως τα άρθρα 4, 5 παρ. 1, 2 και άρθρο 6. Να ενημερωθεί ο έχων δικαιολογημένο ενδιαφέρον, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 61 παρ. 1 του Ν. 4055/2012. Εισηγητής ορίζεται ο κ. Δημήτριος Βαρουτάς, τακτικό μέλος της Α.Δ.Α.Ε., τόπος διεξαγωγής της Ακρόασης, η έδρα της Α.Δ.Α.Ε., Ιερού Λόχου 3, Μαρούσι, και χρόνος διεξαγωγής της Ακρόασης ορίζεται η 11 η Νοεμβρίου 2015, ημέρα Τετάρτη και ώρα 12:00 μ. Να επιδοθεί η παρούσα Απόφαση στην εταιρεία με Δικαστικό Επιμελητή. Ο Αντιπρόεδρος Κωνσταντίνος Μαραβέλας 5