Μαρούσι,16-06-2010 ΑΡΙΘΜ. 568/041 ΑΠΟΦΑΣΗ Διευκρινήσεις σχετικά με τη δυνατότητα παροχής υπεργολαβικών υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου Η Εθνική Επιτροπή Τηλεπικοινωνιών και Ταχυδρομείων (ΕΕΤΤ), Αφού έλαβε υπόψη : α. τις διατάξεις του Ν. 3431/2006 «Περί Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ 13/Α/2006), ιδίως το άρθρο 3, το άρθρο 11, το άρθρο 12, το άρθρο 48 αυτού, β. το Ν. 703/1977 «Περί ελέγχου μονοπωλίων και ολιγοπωλίων και προστασίας του ελεύθερου ανταγωνισμού» (ΦΕΚ 278/Α/26.09.1997), ιδίως το άρθρο 2 το οποίο επαναλαμβάνει κατ ουσία το άρθρο 82 ΣυνθΕΚ, γ. την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ: 491/026/25-07-08 «Κανονισμός για τον καθορισμό της μορφής των καταλόγων συνδρομητών, κατ εφαρμογή της παραγράφου 3, του άρθρου 48 του Ν.3431/2006, και του τρόπου και κόστους διάθεσης από τους παρόχους συνδρομητικών στοιχείων στο πλαίσιο της παροχής διαθέσιμων στο κοινό υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου και καταλόγων, κατ εφαρμογή της παραγράφου 6, του άρθρου 48 του Ν.3431/2006» (ΦΕΚ 1622/Β/13-08-2008), δ. την υπ αριθμ. 44035/1626/1-8-2007 απόφαση του Υπουργού Μεταφορών και Επικοινωνιών «Καθορισμός του περιεχομένου της Καθολικής Υπηρεσίας» (ΦΕΚ 1481/Β/16-8-2007), και ιδίως άρθρα 5 παρ. 13 αυτής, ε. την με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 58222/31-12-2009 επιστολή της εταιρείας NEWSPHONE HELLAS Α.Ε προς την ΕΕΤΤ, με αντικείμενο την παροχή διευκρινήσεων σχετικά με την δυνατότητα της ανωτέρω εταιρείας να χρησιμοποιεί τα συνδρομητικά στοιχεία που έχει στην διάθεσή της για την 1
παροχή της υπηρεσίας πληροφοριών καταλόγου προς τρίτους και συγκεκριμένα μέσω των δικών τους σύντομων κωδικών 118ΧΥ, ζ. την με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 941/Φ.300/12-01-2010 επιστολή της ΕΕΤΤ επί του ως άνω (υπό ε ) αιτήματος της εταιρείας NEWSPHONE HELLAS Α.Ε, σύμφωνα με την οποία «η εταιρεία Newsphone Hellas δεν δύναται να χρησιμοποιεί τα στοιχεία των συνδρομητών για οποιοδήποτε άλλο σκοπό ή χρήση πέραν της παροχής διαθέσιμων υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου και καταλόγων στο κοινό, δηλαδή σε επίπεδο παροχής χονδρικής υπηρεσίας σε τρίτες εταιρείες παρόχους υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου και καταλόγων στο κοινό, χωρίς προηγουμένως να έχουν προβεί σε εκπλήρωση συγκεκριμένων εκ του Νόμου και των κανονιστικών Αποφάσεων της ΕΕΤΤ υποχρεώσεων, ήτοι, inter alia, (α) υπαγωγής σε καθεστώς «δικαιούχου» παρόχου, κατά τα οριζόμενα στην ΑΠ ΕΕΤΤ 491/026/25-07-08 και (β) εξασφάλισης της εκ του «υποχρέου» παρόχου μέριμνας περί προηγούμενης ενημέρωσης των συνδρομητών επί του σκοπού περαιτέρω χρήσης των συνδρομητικών τους στοιχείων.», η. την με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 17579/27-04-2010 διευκρινιστική επιστολή της εταιρείας NEWSPHONE HELLAS Α.Ε προς την ΕΕΤΤ με θέμα «Υπεργολαβικές υπηρεσίες πληροφοριών καταλόγου», με την οποία η ανωτέρω εταιρεία παρείχε στην ΕΕΤΤ περαιτέρω διευκρινήσεις σε σχέση με το ως άνω (υπό ε ) υποβληθέν έγγραφο ερώτημά της και δυνάμει των εν λόγω νέων στοιχείων, υπέβαλλε εκ νέου αίτημα για την παροχή διευκρινήσεων από την ΕΕΤΤ επί του συγκεκριμένου ζητήματος, θ. την υπ αριθμ. 20327/16-06-2010 εισήγηση της αρμόδιας υπηρεσίας της ΕΕΤΤ, και ύστερα από προφορική εισήγηση του αρμοδίου Αντιπροέδρου κ. Συρίγου, Επειδή: Ι Το υποβληθέν ερώτημα Με την με αριθμ. πρωτ. ΕΕΤΤ 17579/27-04-2010 επιστολή της προς την ΕΕΤΤ, η εταιρεία NEWSPHONE HELLAS Α.Ε υπέβαλλε περαιτέρω διευκρινήσεις και στοιχεία επί του με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 58222/31-12-2009 έγγραφου ερωτήματός της αναφορικά με τη δυνατότητα της εταιρείας της να διαθέσει τα συνδρομητικά της στοιχεία για την παροχή υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου σε τρίτους και συγκεκριμένα προς τους συνδρομητές της εταιρείας VODAFONE. 2
Ειδικότερα, η εταιρεία NEWSPHONE HELLAS Α.Ε διευκρινίζει τα ακόλουθα : 1. Στόχος της αιτούσας εταιρείας είναι να παράσχει, στα πλαίσια σύμβασης έργου που θα συνάψει με πάροχο ηλεκτρονικών επικοινωνιών, υπηρεσίες πληροφοριών καταλόγου (outsourcing) προς τους τελικούς χρήστες της εν λόγω εταιρίας (εν προκειμένω και σε αυτήν τη φάση προς τους πελάτες της εταιρείας Vodafone). Αντικείμενο της σύμβασης έργου θα είναι αποκλειστικά η παροχή πρόσβασης μέσω του δικτύου του παρόχου ηλεκτρονικών επικοινωνιών στην υπηρεσία τηλεφωνικού καταλόγου της Newsphone Hellas ΑΕ, όπως φαίνεται κατωτέρω στο σχετικό διάγραμμα. Η Newsphone Hellas ΑΕ αναφέρει ότι, λειτουργώντας ως εργολάβος του παρόχου ηλεκτρονικών επικοινωνιών θα μπορεί να εξυπηρετεί τις συνδρομητικές κλήσεις προς τον σύντομο κωδικό 118ΧΥ που έχει εκχωρηθεί από την ΕΕΤΤ στον εν λόγω πάροχο χωρίς ο πάροχος αυτός να αποκτά φυσική ή λογική πρόσβαση στα στοιχεία τηλεφωνιών καταλόγων που είναι αποθηκευμένα στη βάση δεδομένων της Newsphone Hellas ΑΕ. Η Newsphone Hellas ΑΕ διευκρινίζει ότι αυτή θα είναι η αποκλειστικά υπεύθυνη για τη δημιουργία, επεξεργασία και εκμετάλλευση της βάσης δεδομένων τηλεφωνικού καταλόγου. Αντιστοίχως, ο πάροχος ηλεκτρονικών επικοινωνιών θα είναι αποκλειστικά υπεύθυνος για τη συλλογή και δρομολόγηση κατά τρόπο διαφανή των κλήσεων των συνδρομητών του προς το δίκτυο της Newsphone Hellas. ΔΗΜΙΟΥΡΓΕΙ ΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑ 2. Η εταιρεία Newsphone Hellas ΑΕ δηλώνει ότι η εργολαβική εξυπηρέτηση κλήσεων άλλου σύντομου κωδικού 118ΧΥ δεν σχετίζεται ή ακυρώνει τις υπηρεσίες που παρέχει η ίδια μέσω του σύντομου κωδικού 11880 πέραν της χρήσης των 3
υφιστάμενων πόρων με στόχο τις οικονομίες κλίμακας που θα απολαμβάνει ο συνεργαζόμενη με εμάς εταιρεία. 3. Ο πάροχος ηλεκτρονικών επικοινωνιών για τον οποίο θα λειτουργεί εργολαβικά η Newsphone Hellas ΑΕ θα είναι αποκλειστικά υπεύθυνος έναντι των συνδρομητών / χρηστών του αλλά και της ΕΕΤΤ για την παρεχόμενη σε αυτούς υπηρεσία όπως ορίζουν οι κανονισμοί και το σχετικό νομοθετικό πλαίσιο. 4. Η σύμβαση έργου μεταξύ της Newsphone Hellas ΑΕ και του παρόχου ηλεκτρονικών επικοινωνιών θα καθορίζει τα πλαίσια της μεταξύ τους εμπορικής συνεργασίας. Στην σχετική σύμβαση θα περιγράφονται τόσο οι παράμετροι παροχής της υπηρεσίας (δείκτες ποιότητας κλπ) όσο και τα οικονομικά δεδομένα δηλ, η χρέωση ανά μονάδα (λεπτό ή κλήση) για κάθε κλήση τελικού χρήστη η οποία δρομολογείται από τον πάροχο ηλεκτρονικών επικοινωνιών και εξυπηρετείται από την Newphone Hellas ΑΕ. 5. Ο πάροχος ηλεκτρονικών επικοινωνιών θα είναι αποκλειστικά υπεύθυνος για την τιμολογιακή πολιτική την οποία θα ακολουθήσει και τις λιανικές χρεώσεις των κλήσεων προς τον σύντομο κωδικό πληροφοριών καταλόγου, ο οποίος της έχει εκχωρηθεί. Η λιανική τιμή της υπηρεσίας θα ορίζεται αποκλειστικά από την Vodafone. 6. Η εταιρεία Newsphone Hellas έχει συνάψει συμβάσεις για τη συλλογή των συνδρομητικών δεδομένων με όλες τις εταιρείες κινητής τηλεφωνίας, τον ΟΤΕ και τις σημαντικότερες εταιρείες μεταξύ των εναλλακτικών παροχών στις οποίες έχει καταβάλει τα συμφωνημένα εφάπαξ ποσά και συνεχίζει να καταβάλει το κόστος ανανέωσης των στοιχείων. Στα πλαίσια των συμβάσεων αυτών, η ανωτέρω λαμβάνει σε εβδομαδιαία βάση τα ανανεωμένα στοιχεία συνδρομητών ενώ παράλληλα έχει αναπτύξει εσωτερικά μηχανισμούς για την διαχείριση και την ποιοτικό έλεγχο των δεδομένων. 7. Η διάθεση της υπηρεσίας, όπως παραπάνω περιγράφεται, σε καμία περίπτωση δεν εμπεριέχει την μεταφορά/παράδοση ή διάθεση των συνδρομητικών δεδομένων σε άλλη εταιρία ή πάροχο ηλεκτρονικών επικοινωνιών αλλά αφορά αποκλειστικά την παροχή εργολαβικής υπηρεσίας ως σύνολο. Τέλος, η εν λόγω εταιρεία στην με αριθμ. πρωτ. ΕΕΤΤ 17579/27-04-2010 διευκρινιστική επιστολή της προς την ΕΕΤΤ, επισημαίνει ότι η συγκεκριμένη μορφή της αιτούμενης υπηρεσίας προσφέρεται ήδη από τον ΟΤΕ σε άλλους παρόχους μέσω της υπηρεσίας πρόσβασης, και ως εκ τούτου δηλώνει ότι στα πλαίσια του υγιούς ανταγωνισμού επιθυμεί να παράσχει και η ίδια αντίστοιχες υπηρεσίες. 4
ΙΙ - Το νομικό πλαίσιο 1. Στην απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ: 491/026/25-07-08 «Κανονισμός για τον καθορισμό της μορφής των καταλόγων συνδρομητών, κατ εφαρμογή της παραγράφου 3, του άρθρου 48 του Ν.3431/2006, και του τρόπου και κόστους διάθεσης από τους παρόχους συνδρομητικών στοιχείων στο πλαίσιο της παροχής διαθέσιμων στο κοινό υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου και καταλόγων, κατ εφαρμογή της παραγράφου 6, του άρθρου 48 του Ν.3431/2006», και συγκεκριμένα στο άρθρο 12 [«Χρήση πληροφοριών και δεδομένων-εμπιστευτικότητα»] αυτής, ορίζεται ρητά ότι : «Ο Δικαιούχος, σύμφωνα με την παρούσα, λήψης συνδρομητικών στοιχείων και όλων των σχετικών πληροφοριών υποχρεούται να υπογράφει συμβάσεις αμοιβαίας εμπιστευτικότητας με τους Υπόχρεους παρόχους, οι οποίοι του διαθέτουν τα εν λόγω στοιχεία/πληροφορίες. Ο Δικαιούχος δεν δύναται να χρησιμοποιεί τα στοιχεία, τα οποία διατίθενται σε αυτόν προς το σκοπό έκδοσης καταλόγου ή παροχής υπηρεσίας πληροφοριών καταλόγου από τους ως άνω Υπόχρεους παρόχους, για οποιοδήποτε άλλο σκοπό ή χρήση και ιδίως προς όφελός του ή προς όφελος των θυγατρικών του ή άλλων επιχειρήσεων που συνεργάζονται μαζί του.» Περαιτέρω, στο άρθρο 2 [«Ορισμοί»] της ως άνω απόφασης της ΕΕΤΤ, ως Δικαιούχος ορίζεται «Κάθε επιχείρηση, η οποία δικαιούται σύμφωνα με τις διατάξεις της παρούσας να λάβει συνδρομητικά στοιχεία και σχετικές πληροφορίες από κάθε Υπόχρεο, σύμφωνα με την παρούσα, πάροχο». Επιπρόσθετα, το άρθρο 7 [«Δικαιούχοι λήψης συνδρομητικών στοιχείων/ σχετικών πληροφοριών»] της ανωτέρω απόφασης της ΕΕΤΤ προβλέπει ότι «1. Δικαιούχος για τη λήψη στοιχειών συνδρομητών και όλων των σχετικών πληροφοριών, στα πλαίσια της παρούσας απόφασης, είναι κάθε επιχείρηση που έχει ως αντικείμενο δραστηριότητας την παροχή διαθέσιμων στο κοινό υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου και καταλόγων σύμφωνα με τις διατάξεις του Ν. 3431/2006 και της παρούσας απόφασης.». Ακολούθως, και στο ίδιο πλαίσιο, η εταιρεία Newsphone Hellas ΑΕ έχει ως αντικείμενο δραστηριότητας την παροχή διαθέσιμων στο κοινό υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου και καταλόγων σύμφωνα με τις διατάξεις του Ν. 3431/2006 και της απόφασης της ΕΕΤΤ 491/026/25-07-08, χωρίς η ίδια να χορηγεί αριθμούς τηλεφώνου σε συνδρομητές κατά την έννοια του «υπόχρεου παρόχου» του ως άνω Κανονισμού της ΕΕΤΤ. Συγκεκριμένα και κατ εφαρμογή της ανωτέρω 5
διάταξης του άρθρου 12 του Κανονισμού της ΕΕΤΤ (ΑΠ 491/026/25-07-08), η εταιρεία Newsphone Hellas, φέρει αποκλειστικά και μόνο την ιδιότητα του «Δικαιούχου λήψης συνδρομητικών στοιχείων/ σχετικών πληροφοριών» και ως εκ τούτου δύναται να χρησιμοποιεί τα στοιχεία, τα οποία της διατίθενται υπό τους εξής όρους : 1) αποκλειστικά προς το σκοπό έκδοσης καταλόγου ή παροχής υπηρεσίας πληροφοριών καταλόγου και 2) η παροχή της υπηρεσίας πρέπει να γίνεται στο κοινό. Εν προκειμένω και σύμφωνα με τα αναφερόμενα στην ως άνω διευκρινιστική επιστολή της εταιρείας Newsphone Hellas (αριθμ. πρωτ. ΕΕΤΤ 17579/27-04-2010), η εν λόγω εταιρεία, ως δικαιούχος λήψης συνδρομητικών στοιχείων/ σχετικών πληροφοριών σκοπεύει να χρησιμοποιήσει τα στοιχεία των συνδρομητών που της έχουν διατεθεί, αποκλειστικά και μόνο για την παροχή υπηρεσίας πληροφοριών καταλόγου (όρος 1), και συγκεκριμένα οι εν λόγω υπηρεσίες θα παρέχονται αποκλειστικά και μόνο στο κοινό (όρος 2), δηλαδή απευθείας στο κοινό της VODAFONE μέσω της δρομολόγησης των κλήσεων των συνδρομητών της. 2. Ενόψει των ανωτέρω και σύμφωνα με το άρθρο 10 του Ν.3471/2006 «Προστασία προσωπικών δεδομένων & ιδιωτικής ζωής στις ηλεκτρονικές επικοινωνίες και τροποποίηση του ν. 2472/1997» (ΦΕΚ 133/Α/28.06.2006), στην περίπτωση που τα δεδομένα προσωπικού χαρακτήρα που περιλαμβάνονται σε δημόσιο κατάλογο (εν προκειμένω τα συνδρομητικά στοιχεία) διαβιβάζονται σε τρίτους, ο συνδρομητής θα πρέπει να ενημερώνεται, πριν από τη διαβίβαση, για αυτή τη δυνατότητα και για τον παραλήπτη ή για τις κατηγορίες των πιθανών παραληπτών, να έχει δε την ευκαιρία να αντιταχθεί στη διαβίβαση. Για τη χρησιμοποίηση των δεδομένων αυτών για άλλο σκοπό, είτε από τον φορέα είτε από τρίτο, απαιτείται εκ νέου η ρητή συγκατάθεση του συνδρομητή. Εν προκειμένω, η εταιρεία Newsphone Hellas στην ως άνω επιστολή προς την ΕΕΤΤ, διευκρινίζει ότι η διάθεση της υπηρεσίας δεν εμπεριέχει την μεταφορά/παράδοση ή διάθεση των συνδρομητικών δεδομένων σε άλλη εταιρεία ή πάροχο ηλεκτρονικών επικοινωνιών αλλά αφορά αποκλειστικά την παροχή εργολαβικής υπηρεσίας ως σύνολο. Κατόπιν όλων των ανωτέρω, η εταιρεία Newsphone Hellas ΑΕ δύναται να εξυπηρετεί κλήσεις πληροφοριών καταλόγου με χρήση όλων των πόρων που διαθέτει, (τηλεφωνικό κέντρο ανθρώπινο δυναμικό, πληροφορικά συστήματα κλπ), υπό την προϋπόθεση ότι πληρούνται τόσο οι όροι της απόφασης της ΕΕΤΤ ΑΠ: 491/026/25-07-08 «Κανονισμός για τον καθορισμό της μορφής των καταλόγων συνδρομητών, κατ εφαρμογή της παραγράφου 3, του άρθρου 48 του 6
Ν.3431/2006, και του τρόπου και κόστους διάθεσης από τους παρόχους συνδρομητικών στοιχείων στο πλαίσιο της παροχής διαθέσιμων στο κοινό υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου και καταλόγων, κατ εφαρμογή της παραγράφου 6, του άρθρου 48 του Ν.3431/2006» όσο και οι διατάξεις του ν.3471/2006 για την προστασία προσωπικών δεδομένων & ιδιωτικής ζωής στις ηλεκτρονικές επικοινωνίες. 3. Επιπλέον, στο άρθρου 48, παρ. 4 του ν. 3431/2006 Περί Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών και άλλες Διατάξεις (ΦΕΚ 13/Α/2006) ρητά ορίζεται ότι : «Η δραστηριότητα του παρόχου καθολικής Υπηρεσίας στο τομέα παροχής υπηρεσιών καταλόγου και της έκδοσης καταλόγων δεν πρέπει να γίνεται κατά τρόπο που να περιορίζει τον ανταγωνισμό». Ακολούθως, στην υπ αριθμ. 44035/1626/1-8-2007 απόφαση του Υπουργού Μεταφορών και Επικοινωνιών «Καθορισμός του περιεχομένου της Καθολικής Υπηρεσίας» (ΦΕΚ 1481/Β/16-8-2007), και συγκεκριμένα στο άρθρο 5 παρ. 13 αυτής προβλέπεται ότι «Ο πάροχος Καθολικής Υπηρεσίας υποχρεούται να ανταποκρίνεται σε κάθε εύλογο αίτημα παρόχου ηλεκτρονικών επικοινωνιών για πρόσβαση στην ενοποιημένη βάση τηλεφωνικού καταλόγου, προκειμένου να χρησιμοποιήσει τις πληροφορίες αυτής, ώστε να παρέχει και ο ίδιος ανάλογες υπηρεσίες. Η πρόσβαση στην ενοποιημένη βάση πρέπει να γίνεται με όρους οι οποίοι είναι διαφανείς και αμερόληπτοι, ενώ η τιμολόγηση των σχετικών υπηρεσιών είναι προσανατολισμένη στο κόστος». Ως εκ τούτου, την υπηρεσία πρόσβασης σε ενοποιημένο κατάλογο συνδρομητών υποχρεούται να παρέχει στους παρόχους μόνο ο ΟΤΕ, ως πάροχος Καθολικής Υπηρεσίας. Πρόκειται για μια θεσμοθετημένη υποχρέωση που έχει ο ΟΤΕ στα πλαίσια της παροχής της καθολικής υπηρεσίας, η οποία όμως σε καμία περίπτωση δεν συνιστά αποκλειστικό δικαίωμά του έναντι των λοιπών παρόχων. Δεδομένου ότι η δραστηριότητα του παρόχου ΚΥ στον τομέα παροχής υπηρεσιών καταλόγου δεν πρέπει να γίνεται κατά τρόπο που να περιορίζει τον ανταγωνισμό (άρθρο 48 παρ.4 του ν. 3431/2006), ο αποκλεισμός των λοιπών παρόχων, (συμπεριλαμβανομένης και της αιτούσας) από την άσκηση του συγκεκριμένου δικαιώματος, δηλαδή της δυνατότητας τους να παρέχουν και εκείνοι αντίστοιχες υπηρεσίες πρόσβασης στην δική τους ενοποιημένη βάση τηλεφωνικού καταλόγου θα συνιστούσε ενδεχομένως και παράβαση του άρθρου 48 παρ.4 του ν. 3431/2006 και θα έθετε σοβαρά ζητήματα ανταγωνισμού. 7
Συνεπώς, ενόψει της προηγουμένης νομικής ανάλυσης και με βάση τα προσκομισθέντα από την εν λόγω εταιρεία νέα στοιχεία (βλ. διευκρινιστική επιστολή με αριθμ. πρωτ. ΕΕΤΤ 17579/27-04-2010), ΑΠΟΦΑΣΙΖΕΙ: Ορίζει ότι είναι δυνατή η παροχή υπεργολαβικών υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου, υπό την προϋπόθεση ότι κατά την παροχή των εν λόγω υπηρεσιών θα πληρούνται τόσο οι όροι της απόφασης της ΕΕΤΤ ΑΠ: 491/026/25-07-08 «Κανονισμός για τον καθορισμό της μορφής των καταλόγων συνδρομητών, κατ εφαρμογή της παραγράφου 3, του άρθρου 48 του Ν.3431/2006, και του τρόπου και κόστους διάθεσης από τους παρόχους συνδρομητικών στοιχείων στο πλαίσιο της παροχής διαθέσιμων στο κοινό υπηρεσιών πληροφοριών καταλόγου και καταλόγων, κατ εφαρμογή της παραγράφου 6, του άρθρου 48 του Ν.3431/2006» όσο και οι διατάξεις του ν.3471/2006 για την προστασία προσωπικών δεδομένων & ιδιωτικής ζωής στις ηλεκτρονικές επικοινωνίες. Ο ΠΡΟΕΔΡΟΣ Δρ. Λ. ΚΑΝΕΛΛΟΣ 8