Μαρούσι, 8 Απριλίου 2011 Αρ. Πρωτ. : 632 ΑΠΟΦΑΣΗ (αριθμ.: 61/2011) (ΑΝΑΡΤΗΤΕΑ ΣΤΟ ΔΙΑΔΙΚΤΥΟ) Θέμα: Απόφαση επί της υπ αριθμ. πρωτ. 922/13-05-2010 Κλήσης σε ακρόαση της εταιρείας με την επωνυμία «.» με αντικείμενο τον έλεγχο της παραβάσεως της κείμενης νομοθεσίας σε σχέση με το απόρρητο των επικοινωνιών δια της μη υποβολής στην Α.Δ.Α.Ε. Πολιτικής Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των Επικοινωνιών της ως άνω εταιρείας, σύμφωνα με την υπ αριθμ. 629 α Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. (ΦΕΚ Β 87/2005). Την Τετάρτη, 24 η Φεβρουαρίου 2011 και ώρα 10.30 π.μ. συνήλθε σε συνεδρίαση η Ολομέλεια της Α.Δ.Α.Ε., παρισταμένων του Πρόεδρου της ΑΔΑΕ, κ. Ανδρέα Λαμπρινόπουλου, των τακτικών μελών κ.κ Χρήστου Καψάλη, Κωνσταντίνου Μαραβέλα και Μιχαήλ Γεωργιακόδη, του Αναπληρωτή Αντιπροέδρου, κ. Δημητρίου Βαρουτά, προς αναπλήρωση του Αντιπροέδρου της ΑΔΑΕ, κ. Μιχαήλ Καρατζά, ο οποίος ήταν απών λόγω υποβολής αίτησης παραίτησης, καθώς και του αναπληρωματικού μέλους κ. Νικολάου Καλουπτσίδη, προς αναπλήρωση του τακτικού μέλους κ. Ιάκωβου Βενιέρη, ο οποίος δεν παρέστη λόγω κωλύματος, αν και είχε εμπροθέσμως και νομίμως προσκληθεί. Η Α.Δ.Α.Ε. ασχολήθηκε με την υπ αριθμ. πρωτ. 922/13-05-2010 Κλήση σε ακρόαση της εταιρείας με την επωνυμία «.», με αντικείμενο τον έλεγχο της παραβάσεως της κείμενης νομοθεσίας σε σχέση με το απόρρητο των επικοινωνιών δια της μη υποβολής στην Α.Δ.Α.Ε. Πολιτικής Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των Επικοινωνιών της εταιρείας, σύμφωνα με την υπ αριθμ. 629 α Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. (ΦΕΚ Β 87/2005). Τα τακτικά μέλη της Α.Δ.Α.Ε., κ.κ. Μιχαήλ Γεωργιακόδης, Χρήστος Καψάλης και Κωνσταντίνος Μαραβέλας, καθώς και ο Αναπληρωτής Αντιπρόεδρος κ. Δημήτριος Βαρουτάς που δεν παρίσταντο κατά την Ακρόαση της εταιρείας με την επωνυμία ενώπιον της Αρχής, που έλαβε χώρα την 09-06-2010, με τις από 23-02- 2011 έγγραφες Δηλώσεις τους ενημέρωσαν την Ολομέλεια ότι μελέτησαν το από 09-
06-2010 Πρακτικό Ακρόασης της εταιρείας, καθώς και όλα τα σχετικά του φακέλου και έχουν λάβει πλήρη γνώση της μέχρι τούδε διαδικασίας και του περιεχομένου των προηγούμενων σχετικών με το θέμα συνεδριάσεων. Η συζήτηση της υποθέσεως έλαβε χώρα αυθημερόν, καθώς και η λήψη της σχετικής απόφασης. Προκύπτουν τα ακόλουθα : Α. Στο πλαίσιο της αρμοδιότητας της Α.Δ.Α.Ε., με την υπ αριθμ. 74/2010 απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. κλήθηκε σε ακρόαση ενώπιον της Αρχής η εταιρεία με αντικείμενο τον έλεγχο της παραβάσεως της κείμενης νομοθεσίας περί απορρήτου των επικοινωνιών δια της μη υποβολής στην Α.Δ.Α.Ε. Πολιτικής Ασφάλειας του Απορρήτου των Επικοινωνιών σύμφωνα με την υπ αριθμ. 629 α Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. (ΦΕΚ Β 87/2005). Η υπ αριθμ. πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 922/13-05-2010 Κλήση μετά της συνημμένης σε αυτήν Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. με αριθμό 74/2010 επεδόθη στην εταιρεία νομίμως και εμπροθέσμως, όπως προκύπτει από την υπ αριθμ. 6549/13-05- 2010 Έκθεση Επίδοσης του Δικαστικού Επιμελητή στο Πρωτοδικείο Αθηνών κ.... Εν συνεχεία, η εταιρεία αιτήθηκε την αναβολή της ακρόασης, η οποία τελικώς διενεργήθηκε την 9 η Ιουνίου 2010, ημέρα Τετάρτη. Η εταιρεία παρέστη κατά την ακρόαση της 9 ης Ιουνίου 2010 διά των κ.κ..., δικηγόρου,.., νομικής συμβούλου και γραμματέως του ΔΣ της εταιρείας και., στελέχους της εταιρείας. Το πρακτικό της διεξαχθείσης την 9 η Ιουνίου 2010 ακρόασης ενώπιον της Α.Δ.Α.Ε. επεδόθη στην εταιρεία νομίμως, όπως προκύπτει από την υπ αριθμ. 6820/04-10- 2010 Έκθεση Επίδοσης του Δικαστικού Επιμελητή στο Πρωτοδικείο Αθηνών κ... και εδόθη στην εταιρεία προθεσμία δεκαπέντε (15) ημερών από την επίδοση του πρακτικού για την υποβολή τυχόν έγγραφου υπομνήματος. Η εταιρεία «.» δεν υπέβαλε ενώπιον της Α.Δ.Α.Ε. υπόμνημα, πλην όμως υπέβαλε την υπ αριθμ. πρωτ. ΑΔΑΕ 2001/19-10-2010 Πολιτική Ασφάλειας για τη διασφάλιση του απορρήτου των επικοινωνιών. Β. Στην προκειμένη περίπτωση προκύπτουν τα ακόλουθα : Η Α.Δ.Α.Ε, στο πλαίσιο των αρμοδιοτήτων της εκδίδει κανονιστικές πράξεις, δημοσιευόμενες στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως, δια των οποίων ρυθμίζεται κάθε διαδικασία και λεπτομέρεια σε σχέση με τις αρμοδιότητες, καθώς και με την εν γένει Διασφάλιση του Απορρήτου των Επικοινωνιών, κατ εφαρμογήν της διατάξεως της
περ.ιβ της παρ.1 του άρθρου 6 του Ν.3115/2003 (ΦΕΚ Α 47). Με βάση την ως άνω νομοθετική εξουσιοδότηση εκδόθηκε ο ακόλουθος Κανονισμός της Αρχής : Κανονισμός για τη Διασφάλιση του Απορρήτου κατά την Παροχή Κινητών Τηλεπικοινωνιακών Υπηρεσιών (υπ αριθμ. 629 α /2004 Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε., ΦΕΚ Β 87/2005). Στο πλαίσιο της ανωτέρω αρμοδιότητας της Α.Δ.Α.Ε. υπεβλήθη στην Αρχή από την εταιρεία «.» το με αρ. πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. ΕΜΠ 56/29.02.08 έγγραφο της εταιρίας με θέμα «Υποβολή Πολιτικής Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των παρεχόμενων υπηρεσιών/δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών», με το οποίο η εταιρεία δηλώνει ότι «παρέχει στην Ελλάδα υπηρεσίες μηνυμάτων υψηλής χρέωσης καθώς και υπηρεσίες διασυνδεσιμότητας και ενοικίασης πύλης SMS προς τρίτες εταιρείες για την παροχή δικών τους υπηρεσιών», ότι «για την παροχή των ως άνω υπηρεσιών η εταιρεία μας από την έναρξη λειτουργίας της ως σήμερα, χρησιμοποιεί (ενδεικτικά:..) της μητρικής εταιρείας, τα οποία ευρίσκονται στις εγκαταστάσεις της ως άνω εταιρείας στ της.» και ότι «όσον αφορά την Πολιτική Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των παρεχόμενων υπηρεσιών που τηρεί η μητρική μας εταιρεία.. και κατ επέκταση και η δική μας εταιρεία, επισυνάπτουμε στο παρόν σε επικυρωμένη μετάφραση το ισχύον σχετικό κείμενο», Ακολούθως, η Α.Δ.Α.Ε. με την υπ αριθμ. πρωτ. ΑΔΑΕ 1423/19-06-2009 επιστολή της ζήτησε από την εταιρεία «...» να δηλώσει αναλυτικά τις άδειες που έχει λάβει από την Ε.Ε.Τ.Τ., καθώς και να περιγράψει τις παρεχόμενες από αυτήν υπηρεσίες. Η εταιρεία «.» υπέβαλε στην Α.Δ.Α.Ε. την υπ αριθμ. πρωτ. ΑΔΑΕ 1756/03-08-2009 «Δήλωση για άδειες και παρεχόμενες υπηρεσίες», με την οποία η εταιρεία δηλώνει ότι «δεν διαθέτει ή διαχειρίζεται δεδομένα επικοινωνίας τα οποία αφορούν πρόσβαση στο διαδίκτυο ή διαδικτυακή κίνηση» καθώς και ότι «η εταιρεία δεν έχει πρόσβαση σε περιεχόμενο CDRs». Κατόπιν τούτου, η Ολομέλεια της Α.Δ.Α.Ε., σύμφωνα με το πρακτικό της 23 ης Σεπτεμβρίου 2009, αποφάσισε ότι «σε περιπτώσεις κατά τις οποίες η άδεια περιλαμβάνει δραστηριότητες, οι οποίες εμπίπτουν στους κανονισμούς της Α.Δ.Α.Ε. (ακόμη και αν αυτές έχουν παύσει ή είναι ανενεργές) τότε ο πάροχος καλείται σε ακρόαση και η απόφαση η οποία θα ακολουθήσει τις διαδικασίας αυτής θα είναι απαλλακτική ή μη».
Δεδομένων των ανωτέρω, σύμφωνα με το πρακτικό της από 11-11-2009 συνεδρίασης της Ολομέλειας της Α.Δ.Α.Ε. αποφασίσθηκε η κλήση σε ακρόαση της εταιρείας, η οποία διενεργήθηκε, όπως προαναφέρθηκε, την 09-06-2010. Γ. Όπως προκύπτει από το πρακτικό της ακρόασης της 9 ης Ιουνίου 2010, κατά την εν λόγω ακρόαση η εταιρεία υποστήριξε ότι είναι θυγατρική της μητρικής εταιρείας «...», που βρίσκεται στ. και ότι οι μόνες ενεργές υπηρεσίες που παρέχει είναι οι υπηρεσίες SMS. Συγκεκριμένα, κάποιος τηλεπικοινωνιακός πάροχος έρχεται σε επαφή και συμβάλλεται με την «..» προκειμένου να παρέχει στους πελάτες του υπηρεσίες SMS. Προκειμένου να παρασχεθεί η εν λόγω υπηρεσία γίνεται χρήση της τεχνικής πλατφόρμας της μητρικής εταιρείας που βρίσκεται στ..... Σε κάθε περίπτωση πάντως, η εταιρεία υποστήριξε πως θέλει να συμμορφωθεί πλήρως με το ρυθμιστικό πλαίσιο στην Ελλάδα, προκειμένου για τη διασφάλιση του απορρήτου των επικοινωνιών. Στο πλαίσιο αυτό υπέβαλε εντέλει και την υπ αριθμ. πρωτ. ΑΔΑΕ 2001/19-10-2010 Πολιτική Ασφάλειας για τη διασφάλιση του Απορρήτου των Επικοινωνιών. Δ. Η ως άνω υπ αριθμ. πρωτ. ΑΔΑΕ 2001/19-10-2010 υποβληθείσα Πολιτική Ασφάλειας για τη διασφάλιση του Απορρήτου της εταιρείας «..» αποτέλεσε αντικείμενο ελέγχου από τις υπηρεσίες της Α.Δ.Α.Ε. και σύμφωνα με την από 3 Φεβρουαρίου 2011 Έκθεση Ελέγχου Συμμόρφωσης της Πολιτικής της εταιρείας «..» διαπιστώθηκε ότι αυτή καλύπτει κατ αρχήν τους όρους του ως άνω Κανονισμού της Α.Δ.Α.Ε. και επομένως θεωρείται συμβατή με αυτόν, με τις παρατηρήσεις όμως που αναφέρονται αναλυτικά στην εν λόγω Έκθεση. Η εν λόγω από 03-02-2011 Έκθεση Ελέγχου Συμμόρφωσης υποβλήθηκε στην Ολομέλεια της Α.Δ.Α.Ε. συνημμένη στην υπ αριθμ. 36/2011 Εισήγηση ως αναπόσπαστο τμήμα αυτής. Ε. Κατόπιν των ανωτέρω και έχοντας υπόψη : 1. Το άρθρο 19 παρ.1 του Συντάγματος, 2. Τις διατάξεις του Ν.3115/2003 «Αρχή Διασφάλισης του Απορρήτου των Επικοινωνιών» (ΦΕΚ Α 47), και ιδίως τα άρθρα 1 παρ.1, 6 παρ.1 και 2 και 11 του νόμου αυτού,
3. Τις διατάξεις του Κανονισμού για τη Διασφάλιση του Απορρήτου κατά την Παροχή Κινητών Τηλεπικοινωνιακών Υπηρεσιών (υπ αριθμ. 629 α /2004 Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε., ΦΕΚ Β 87/2005), 4. Το άρθρο 4 παρ. 3 της Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. υπ αριθμ.44/31.10.2003 «Κανονισμός Εσωτερικής Λειτουργίας της Αρχής Διασφάλισης του Απορρήτου των Επικοινωνιών» (ΦΕΚ Β 1642/7.11.2003), όπως τροποποιήθηκε με την Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. υπ αριθμ.886/29.6.2006 (ΦΕΚ Β 963/20.7.2006) και ισχύει, σύμφωνα με το οποίο «οι διοικητικές κυρώσεις που προβλέπονται για παράβαση της κείμενης νομοθεσίας σε σχέση με το απόρρητο των επικοινωνιών ή τους όρους και τη διαδικασία άρσης αυτού επιβάλλονται πάντοτε ύστερα από ακρόαση, μετά από προηγούμενη κλήτευση για παροχή εξηγήσεων του φερόμενου ως υπαιτίου, ο οποίος μπορεί είτε να παραστεί μετά ή δια πληρεξουσίου δικηγόρου είτε να καταθέσει έγγραφο υπόμνημα», 5. Το με αρ. πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. ΕΜΠ 56/29.02.08 έγγραφο της εταιρίας «...» με θέμα «Υποβολή Πολιτικής Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των παρεχόμενων υπηρεσιών/δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών» με το οποίο η εταιρεία δηλώνει ότι «παρέχει στην Ελλάδα υπηρεσίες μηνυμάτων υψηλής χρέωσης καθώς και υπηρεσίες διασυνδεσιμότητας και ενοικίασης πύλης SMS προς τρίτες εταιρείες για την παροχή δικών τους υπηρεσιών», ότι «για την παροχή των ως άνω υπηρεσιών η εταιρεία μας από την έναρξη λειτουργίας της ως σήμερα, χρησιμοποιεί (ενδεικτικά:..) της μητρικής εταιρείας.., τα οποία ευρίσκονται στις εγκαταστάσεις της ως άνω εταιρείας στ..» και ότι «όσον αφορά την Πολιτική Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των παρεχόμενων υπηρεσιών που τηρεί η μητρική μας εταιρεία. και κατ επέκταση και η δική μας εταιρεία, επισυνάπτουμε στο παρόν σε επικυρωμένη μετάφραση το ισχύον σχετικό κείμενο», 6. Την με αρ. πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 1423/19.06.09 επιστολή της Α.Δ.Α.Ε. προς την εταιρεία με θέμα «Δήλωση για άδειες και παρεχόμενες υπηρεσίες», 7. Το με αρ. πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 1756/03.08.09 έγγραφο της εταιρείας «...» με θέμα «Δήλωση για άδειες και παρεχόμενες υπηρεσίες» με το οποίο η εταιρεία δηλώνει ότι «δεν διαθέτει ή διαχειρίζεται δεδομένα επικοινωνίας τα οποία αφορούν πρόσβαση στο διαδίκτυο ή διαδικτυακή κίνηση» καθώς και ότι «η εταιρεία δεν έχει πρόσβαση σε περιεχόμενο CDRs»,
8. Το γεγονός ότι στην εταιρεία «...» έχουν χορηγηθεί άδειες από την ΕΕΤΤ παροχής υπηρεσιών/δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, 9. Το πρακτικό της 23 ης Σεπτεμβρίου 2009 της Ολομέλειας της Α.Δ.Α.Ε., σύμφωνα με το οποίο αποφασίστηκε ότι «σε περιπτώσεις κατά τις οποίες η άδεια περιλαμβάνει δραστηριότητες, οι οποίες εμπίπτουν στους κανονισμούς της Α.Δ.Α.Ε. (ακόμη και αν αυτές έχουν παύσει ή είναι ανενεργές) τότε ο πάροχος καλείται σε ακρόαση και η απόφαση η οποία θα ακολουθήσει τις διαδικασίας αυτής θα είναι απαλλακτική ή μη», 10. Την υπ αριθμ. 276/2009 Εισήγηση προς την Ολομέλεια της Α.Δ.Α.Ε., 11. Το Πρακτικό της από 11 Νοεμβρίου 2009 συνεδρίασης της Ολομέλειας της Αρχής, 12. Την υπ αριθμ. 74/2010 απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. με θέμα «Κλήση σε ακρόαση της εταιρείας με την επωνυμία «..», με αντικείμενο τον έλεγχο της παραβάσεως της κείμενης νομοθεσίας σε σχέση με το απόρρητο των επικοινωνιών, 13. Την υπ αριθμ. πρωτ. Α.Δ.922/13-05-2010 Κλήση σε ακρόαση της εταιρείας «...» την 19 η Μαίου 2010, μετά της συνημμένης σε αυτήν Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. με αριθμό 74/2010, που επιδόθηκαν στην εταιρεία νομίμως και εμπροθέσμως, όπως προκύπτει από την υπ αριθμ. 6549/13-05-2010 Έκθεση Επίδοσης του Δικαστικού Επιμελητή στο Πρωτοδικείο Αθηνών κ..., 14. Τους ισχυρισμούς της εταιρείας κατά την Ακρόαση που διενεργήθηκε τελικώς την 9 η Ιουνίου 2010, όπως αποτυπώνονται στο πρακτικό της διεξαχθείσης ακρόασης, το οποίο επεδόθη στην εταιρεία νομίμως, όπως προκύπτει από την υπ αριθμ. 6820/04-10-2010 Έκθεση Επίδοσης του Δικαστικού Επιμελητή στο Πρωτοδικείο Αθηνών κ., 15. Την υπ αριθμ. πρωτ. Α.Δ.Α.Ε. 2001/19-10-2010 Πολιτική Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των επικοινωνιών της εταιρείας «...», 16. Την από 3 Φεβρουαρίου 2011 Έκθεση Ελέγχου Συμμόρφωσης της Πολιτικής της εταιρείας «.», με την οποία διαπιστώνεται ότι η εν λόγω Πολιτική Ασφάλειας της εταιρείας καλύπτει κατ αρχήν τους όρους της ανωτέρω αναφερόμενης Απόφασης της Α.Δ.Α.Ε. και κατά συνέπεια θεωρείται συμβατή με αυτήν, με τις επισημάνσεις που αναφέρονται αναλυτικά στην εν λόγω έκθεση, 17. Την υπ αριθμ. 34/2011 εισήγηση προς την Ολομέλεια της Α.Δ.Α.Ε., 18. Το Πρακτικό της από 24 Φεβρουαρίου 2011 συνεδρίασης της Ολομέλειας της Α.Δ.Α.Ε., 19. Το άρθρο 20 παρ. 2 του Συντάγματος, 20. Την ανάγκη διασφάλισης του απορρήτου των επικοινωνιών,
Η ΑΡΧΗ ΔΙΑΣΦΑΛΙΣΗΣ ΤΟΥ ΑΠΟΡΡΗΤΟΥ ΤΩΝ ΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ ΑΠΟΦΑΣΙΖΕΙ α) Την έγκριση της από 3 Φεβρουαρίου 2011 Έκθεσης Ελέγχου Συμμόρφωσης της Πολιτικής Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του απορρήτου των επικοινωνιών της εταιρείας με την επωνυμία «...», η οποία επισυνάπτεται στην παρούσα Απόφαση, επί τω τέλει όπως εγκριθεί η υπ αριθμ. πρωτ. ΑΔΑΕ 2001/19-10-2010 Πολιτική Ασφάλειας της εν λόγω εταιρείας, με την επισήμανση όπως συμπληρώσει η εταιρεία «...» την εν λόγω Πολιτική της σύμφωνα με τις παρατηρήσεις που διατυπώνονται στην εν λόγω έκθεση, β) τη μη επιβολή διοικητικής κυρώσεως εις βάρος της εταιρείας «...» για παράβαση της κείμενης νομοθεσίας σε σχέση με το απόρρητο των επικοινωνιών δια της μη έγκαιρης υποβολής στην Α.Δ.Α.Ε. Πολιτικής Ασφάλειας για τη Διασφάλιση του Απορρήτου των Επικοινωνιών, συμβατής με τα οριζόμενα στην υπ αριθμ. 629 α Απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. (ΦΕΚ Β 87/2005), δεδομένης της έστω και καθυστερημένης υποβολής προς την Α.Δ.Α.Ε. Πολιτικής Ασφάλειας για τη διασφάλιση του απορρήτου των επικοινωνιών από την εν λόγω εταιρεία. Η παρούσα απόφαση της Α.Δ.Α.Ε. μετά της ως άνω από 3 Φεβρουαρίου 2011 Έκθεσης Ελέγχου Συμμόρφωσης να επιδοθεί στην εταιρεία με την επωνυμία «.» με Δικαστικό Επιμελητή. Κρίθηκε και αποφασίστηκε την Τετάρτη, 24 η Φεβρουαρίου 2011. Συνημμένα: ένα (1)
Ο Πρόεδρος Ανδρέας Λαμπρινόπουλος