ΑΠΟΦΑΣΗ ΑΡΙΘΜ 1 477 /VΙ/2010 Η ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΑΝΤΑΓΩΝΙΣΜΟΥ ΣΕ ΤΜΗΜΑ

ΑΠΟΦΑΣΗ ΑΡΙΘΜ 1 477 /VΙ/2010 Η ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΑΝΤΑΓΩΝΙΣΜΟΥ ΣΕ ΤΜΗΜΑ ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ Συνεδρίασε στην Αίθουσα Συνεδριάσεων του 1ου ορόφου του κτιρίου των γραφείων της, επί της οδού Κότσικα 1Α, Αθήνα, την 17η Φεβρουαρίου 2010, ημέρα Τετάρτη και ώρα 12.00, με την εξής σύνθεση: Προεδρεύων: Νικόλαος Τραυλός Μέλη: Ασημάκης Κομνηνός και Αδαμαντία Καλούδη, λόγω κωλύματος του τακτικού μέλους Δημητρίου Αυγητίδη Γραμματέας: Ηλιάνα Κούτρα Θέμα της συνεδρίασης ήταν η λήψη απόφασης επί της εκπρόθεσμης γνωστοποίησης κατά το άρθρο 4α ν.703/77, όπως ισχύει της εξαγοράς του 95,765% του μετοχικού κεφαλαίου της εταιρίας «ΚΑΛΛΙΕΡΓΕΙΕΣ ΥΔΡΟΒΙΩΝ ΟΡΓΑΝΙΣΜΩΝ ΑΕ» με δ.τ. «ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ ΑΕ» από την εταιρία «ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΣΥΜΜΕΤΟΧΙΚΗ ΚΑΙ ΕΠΕΝΔΥΤΙΚΗ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ» με δ.τ. «ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ ΑΕ». Πριν την έναρξη της συζήτησης ο Προεδρεύων όρισε Γραμματέα της υπόθεσης την Ηλιάνα Κούτρα, με αναπληρώτρια την Παρασκευή Ζαχαριά. Στη συζήτηση είχε νομίμως κλητευθεί και παρίστατο η εταιρία «ΚΑΛΛΙΕΡΓΕΙΕΣ ΥΔΡΟΒΙΩΝ ΟΡΓΑΝΙΣΜΩΝ ΑΕ» δια της πληρεξουσίου δικηγόρου της, Θεώνης Παναγοπούλου. Στην αρχή της συζήτησης, ο Πρόεδρος του Τμήματος έδωσε το λόγο στον Εισηγητή της υπόθεσης, Ασημάκη Κομνηνό, ο οποίος ανέπτυξε συνοπτικά την υπ αριθμ. πρωτ. 8792/8.12.2009 γραπτή εισήγησή του, επί της κρινόμενης υπόθεσης και πρότεινε, για τους λόγους που αναφέρονται αναλυτικά στην εισήγηση, την επιβολή του ελάχιστου προβλεπόμενου προστίμου στην εταιρία «ΚΑΛΛΙΕΡΓΕΙΕΣ ΥΔΡΟΒΙΩΝ ΟΡΓΑΝΙΣΜΩΝ ΑΕ» για την εκπρόθεσμη υποβολή γνωστοποίησης της πράξης συγχώνευσης με βάση το άρθρο 4α ν.703/77 όπως ισχύει. Κατόπιν το λόγο έλαβε η πληρεξούσια δικηγόρος της εταιρίας, Θεώνη Παναγοπούλου, η οποία τοποθετήθηκε επί της εισηγήσεως, ανέπτυξε τις απόψεις της και απάντησε σε ερωτήσεις που της υπέβαλαν ο Πρόεδρος και τα μέλη του Τμήματος της Επιτροπής Ανταγωνισμού. 1 Από την παρούσα απόφαση έχουν παραλειφθεί, σύμφωνα με το άρθρο 26 παρ.7 του Κανονισμού Λειτουργίας και Διαχείρισης της Επιτροπής Ανταγωνισμού (ΦΕΚ 1890/Β /29.12.2006), τα στοιχεία εκείνα, τα οποία κρίθηκε ότι αποτελούν επιχειρηματικό απόρρητο. Στη θέση των στοιχείων που έχουν παραλειφθεί υπάρχει η ένδειξη [ ]. Όπου ήταν δυνατό τα στοιχεία που παραλείφθηκαν αντικαταστάθηκαν με ενδεικτικά ποσά και αριθμούς ή με γενικές περιγραφές (εντός [ ]). 1

Μετά την ολοκλήρωση της ακροαματικής διαδικασίας το Τμήμα προχώρησε σε διάσκεψη και αφού έλαβε υπόψη του όλα τα στοιχεία του φακέλου της κρινόμενης υπόθεσης, την Έκθεση του Εισηγητή, και τις απόψεις που διατύπωσε προφορικώς η εταιρία «ΚΑΛΛΙΕΡΓΕΙΕΣ ΥΔΡΟΒΙΩΝ ΟΡΓΑΝΙΣΜΩΝ ΑΕ» κατά την συζήτηση της υπόθεσης ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΩΣ ΕΞΗΣ: I. Η ΓΝΩΣΤΟΠΟΙΗΘΕΙΣΑ ΠΡΑΞΗ 1. Με το από 29.10.2007 (ημ.αρ.πρωτ. 6220/29.10.07) έγγραφό τους οι εταιρίες «ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΣΥΜΜΕΤΟΧΙΚΗ ΚΑΙ ΕΠΕΝΔΥΤΙΚΗ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ» (εφεξής «ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ») και «ΚΑΛΛΙΕΡΓΕΙΕΣ ΥΔΡΟΒΙΩΝ ΟΡΓΑΝΙΣΜΩΝ ΑΕ» (εφεξής «ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ») γνωστοποίησαν στη Γενική Διεύθυνση Ανταγωνισμού (εφεξής «Γ.Δ.Α.»), σύμφωνα με το άρθρο 4α του ν. 703/77, όπως ισχύει, την εξαγορά από μέρους της πρώτης του 95,765% των μετοχών της δεύτερης και ως εκ τούτου την απόκτηση του ελέγχου αυτής. 2. Η γνωστοποιηθείσα πράξη έλαβε χώρα δυνάμει του από 21.12.2006 ιδιωτικού συμφωνητικού μεταβίβασης 14.053.820 κοινών ανώνυμων μετοχών της ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ από τους μετόχους αυτής Χ. Γιαννόπουλο, Π. Κολιό, Α. Γιαννοπούλου και Ι. Γιαννοπούλου. 3. Στη συνέχεια, η Γ.Δ.Α. με την ημ. αριθ. πρωτ. 6695/15.11.2007 επιστολή της, δεδομένου ότι η ως άνω γνωστοποίηση ήταν εκπρόθεσμη, ζήτησε από τις ως άνω εταιρίες να γνωρίσουν τους λόγους για την καθυστέρηση γνωστοποίησης της. Οι γνωστοποιούσες εταιρίες απάντησαν με την ημ. αρ. πρωτ. 6956/26.11.2007 επιστολή τους. ΙΙ. ΤΑ ΜΕΡΗ 4. Η εξαγοράζουσα εταιρία ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ έχει έδρα στην Αθήνα και ο καταστατικός σκοπός της είναι κυρίως η παραγωγή γόνου και η καλλιέργεια υδρόβιων οργανισμών γλυκού και θαλάσσιου νερού, η εμπορία, μεταποίηση και συσκευασία αυτών, η κατασκευή και εμπορία ιχθυοκαλλιεργητικού εξοπλισμού και η παραγωγή και εμπορία ιχθυοτροφών και ζωοτροφών. 5. Η εταιρία, πλην της ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ, δεν έχει ή διατηρεί άλλες συμμετοχές στην Ελλάδα και στο εξωτερικό, ενώ μέτοχος της με ποσοστό 99,99% είναι η εδρεύουσα στην Λευκωσία Κύπρου εταιρία συμμετοχών YEZIS VENTURES LIMITED 2 (μητρική εταιρία), η οποία δεν ελέγχει 2 Η εταιρία YEZIS VENTURES LIMITED έχει ως μοναδική δραστηριότητα τη συμμετοχή της στην εξαγοράζουσα εταιρία. 2

άλλη εταιρία στην Ελλάδα και στο εξωτερικό. Τέλος, μέτοχος της μητρικής εταιρίας της εξαγοράζουσας εταιρίας με ποσοστό [ ]% είναι η εταιρία [ ] που ιδρύθηκε τον [ ], και ασχολείται με [ ], 3 σε διάφορες εταιρίες και σχέδια επέκτασης στην ευρύτερη γεωγραφική περιοχή της Νότιο-Ανατολικής Ευρώπης. Διαθέτει δε έμμεση συμμετοχή [ ]% στην εταιρία ICAP ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ ΕΡΕΥΝΩΝ ΚΑΙ ΕΠΕΝΔΥΣΕΩΝ, ΣΥΜΒΟΥΛΟΙ ΕΠΙΧΕΙΡΗΣΕΩΝ (εφεξής «ICAP») 4 η οποία δραστηριοποιείται στην παροχή κάθε φύσεως πληροφοριών εμπορικής πίστης, και την εν γένει παροχή υπηρεσιών επί οικονομικών, τεχνικών και συναφών θεμάτων στην Ελλάδα και στο εξωτερικό. 6. Σύμφωνα δε με στοιχεία των γνωστοποιούντων μερών (ημ. αρ. πρ. 30/3.1.2008), μέτοχος της εταιρίας ICAP κατά ποσοστό 99,59% είναι η εταιρία με την επωνυμία «BUSINESS DATA ΣΥΜΒΟΥΛΕΥΤΙΚΗ ΣΥΜΜΕΤΟΧΙΚΗ ΚΑΙ ΕΠΕΝΔΥΤΙΚΗ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ» και διακριτικό τίτλο «BUSINESS DATA INVESTMENTS A.E.» που έχει έδρα την Αθήνα. Η εν λόγω εταιρία ιδρύθηκε το 2006, αποτελεί εταιρία συμμετοχών και δεν διαθέτει άλλες συμμετοχές εκτός από την ανωτέρω αναφερόμενη στην Ελλάδα και στο εξωτερικό. Σημειώνεται, επίσης, ότι μέτοχος της εταιρίας αυτής κατά ποσοστό 79,26% είναι η εταιρία με την επωνυμία «THORFINN INVESTMENTS LTD» που έχει έδρα τη Λευκωσία Κύπρου, αποτελεί εταιρία συμμετοχών και δεν διαθέτει άλλες συμμετοχές εκτός από την ανωτέρω αναφερόμενη στην Ελλάδα και στο εξωτερικό. Τέλος, μέτοχος της εταιρίας με την επωνυμία [ ] κατά ποσοστό [ ]% είναι το [ ]. 7. Σύμφωνα με τα στοιχεία της γνωστοποίησης, η εταιρία ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ όπως και οι εταιρίες, YEZIS VENTURES LIMITED, SOUTH EASTERN EUROPE FUND L.P., BUSINESS DATA ΣΥΜΒΟΥΛΕΥΤΙΚΗ ΣΥΜΜΕΤΟΧΙΚΗ ΚΑΙ ΕΠΕΝΔΥΤΙΚΗ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ, THORFINN INVESTMENTS LTD και ICAP BULGARIA JSC ιδρύθηκαν το 2006 και δεν είχαν συντάξει, μέχρι την ημερομηνία γνωστοποίησης, ισολογισμούς. Ο παγκόσμιος κύκλος εργασιών της εταιρίας ICAP για τα έτη 2005 και 2006 ανήλθε στα ποσά των 17.694.382,68 και 18.136.497,47 ευρώ αντίστοιχα, ενώ ο σχετικός εθνικός κύκλος εργασιών για τα ίδια έτη ανήλθε στα ποσά των [ ] και [ ] ευρώ αντίστοιχα. 8. Η εξαγοραζόμενη εταιρία ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ ιδρύθηκε το 1998 και δραστηριοποιείται στην εκμετάλλευση ιχθυοτροφείων και μονάδων παραγωγής γόνου καθώς και στην εμπορία προϊόντων ιχθυοκαλλιέργειας. Η εταιρία εκτρέφει κυρίως τσιπούρα και λαβράκι, καθώς και νέα είδη όπως μυτάκι, λυθρίνι, σαργό, μουρμούρι και συκιό. Επιπλέον ασχολείται με την παραγωγή γόνου, κυρίως τσιπούρας και λαυρακιού, καθώς και μυτακιού, λυθρινιού, σαργού, κέφαλου και συκιού. Η εταιρία συμμετέχει στις εταιρίες, ΥΔΑΤΟΚΑΛΛΙΕΡΓΕΙΕΣ ΣΕΡΙΦΟΥ ΑΕ (99,99%) με δ.τ. «ΠΕΡΣΕΑΣ ΑΕ» και ΙΧΘΥΟΚΑΛΛΙΕΡΓΕΙΕΣ ΙΟΝΙΟΥ ΕΠΕ (99,99%). 9. Σύμφωνα με τα προσκομισθέντα στοιχεία, ο παγκόσμιος κύκλος εργασιών του ομίλου της ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ για τα έτη 2005 και 2006, ανήλθε σε 21.863.897,75 και 29.487.733,57 ευρώ 3 Με έδρα το [ ]. 4 Η μοναδική συμμετοχή της εν λόγω εταιρίας είναι στην εταιρία ICAP BULGARIA JSC, η οποία ιδρύθηκε στις 19.6.2006. 3

αντίστοιχα, ενώ ο εθνικός κύκλος εργασιών του ομίλου της για τα ίδια έτη ανήλθε στα ποσά των [ ] και [ ] ευρώ αντίστοιχα. ΙΙΙ. ΣΧΕΤΙΚΗ ΑΓΟΡΑ ΚΑΙ ΜΕΡΙΔΙΑ ΑΓΟΡΑΣ 10. Η σχετική αγορά προϊόντων περιλαμβάνει το σύνολο των προϊόντων ή/και υπηρεσιών που θεωρούνται από τον καταναλωτή εναλλάξιμα ή δυνάμενα να υποκατασταθούν μεταξύ τους, λόγω των χαρακτηριστικών τους, των τιμών τους και της σκοπούμενης χρήσης τους, ενώ η σχετική γεωγραφική αγορά περιλαμβάνει την περιοχή στην οποία οι ενδιαφερόμενες επιχειρήσεις πωλούν τα σχετικά προϊόντα ή παρέχουν τις σχετικές υπηρεσίες τους υπό επαρκώς ομοιογενείς συνθήκες ανταγωνισμού. 11. Η σχετική γεωγραφική αγορά περιλαμβάνει την περιοχή στην οποία προσφέρουν ή ζητούν τα σχετικά προϊόντα ή παρέχουν τις σχετικές υπηρεσίες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις υπό επαρκώς ομοιογενείς συνθήκες ανταγωνισμού και η οποία μπορεί να διακριθεί από άλλες γειτονικές γεωγραφικές περιοχές, ιδίως λόγω των αισθητά διαφορετικών συνθηκών ανταγωνισμού που επικρατούν σ' αυτές. 12. Η σχετική αγορά προϊόντων που αφορά η γνωστοποιούμενη πράξη είναι η αγορά ιχθυοκαλλιέργειας και συγκεκριμένα α) η αγορά παραγωγής γόνου και β) η αγορά παραγωγής ιχθύων. Για τους σκοπούς δε της γνωστοποιούμενης πράξης, ως σχετική γεωγραφική αγορά θεωρείται αυτή της Ελληνικής επικράτειας όπου οι εταιρίες θα διαθέτουν τα προϊόντα τους υπό επαρκώς ομοιογενείς συνθήκες ανταγωνισμού. 13. Με βάση στοιχεία του Συνδέσμου Ελληνικών Θαλασσοκαλλιεργειών, τα οποία συμπεριλήφθηκαν στο έντυπο της γνωστοποίησης, η παραγωγή γόνου τσιπούρας και λαυρακιού για το έτος 2005 ανήλθε σε 330 εκατ. ιχθύδια ενώ για το 2006 ανήλθε σε 360 εκατ. ιχθύδια. Με βάση τα εν λόγω στοιχεία, το μερίδιο της εξαγοραζόμενης εταιρίας στην αγορά παραγωγής γόνου τσιπούρας-λαυρακιού ανήλθε σε 11,52% και 13,33% για τα έτη 2005 και 2006 αντίστοιχα. Τα σχετικά ποσά για την εγχώρια παραγωγή τσιπούρας και λαυρακιού ήταν 80 εκατ. για το έτος 2005 και 83 εκατ. για το 2006. Δυνάμει των στοιχείων αυτών, το μερίδιο της εξαγοραζόμενης εταιρίας στην αγορά παραγωγής ιχθύων διαμορφώθηκε σε 2,76% και 3,74% για τα έτη 2005 και 2006 αντίστοιχα. IV. ΑΞΙΟΛΟΓΗΣΗ ΤΗΣ ΣΥΜΠΕΡΙΦΟΡΑΣ ΤΩΝ ΣΥΜΜΕΤΕΧΟΥΣΩΝ ΣΤΗ ΣΥΓΚΕΝΤΡΩΣΗ ΕΠΙΧΕΙΡΗΣΕΩΝ ΒΑΣΕΙ ΤΟΥ ΑΡΘΡΟΥ 4Α ΤΟΥ Ν. 703/77 14. Κατά το άρθρο 4, παρ. 2 του ν. 703/77, ως ισχύει, συγκέντρωση πραγματοποιείται: 4

α) όταν συγχωνεύονται με κάθε τρόπο δύο ή περισσότερες προηγουμένως ανεξάρτητες επιχειρήσεις, β) όταν ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη τουλάχιστο μία επιχείρηση ή μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, αποκτούν άμεσα ή έμμεσα, τον έλεγχο του συνόλου ή τμημάτων μιας ή περισσοτέρων άλλων επιχειρήσεων. 15. Κατά το άρθρο 4 παρ. 3 του ν. 703/77, για την εφαρμογή του νόμου, ο έλεγχος απορρέει από δικαιώματα, συμβάσεις ή άλλα μέσα, τα οποία είτε μεμονωμένα είτε από κοινού με άλλα και λαμβανομένων υπόψη των σχετικών πραγματικών ή νομικών συνθηκών, παρέχουν τη δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη σύνθεση, στις συσκέψεις ή στις αποφάσεις των οργάνων μιας επιχείρησης και ιδίως από: α) δικαιώματα κυριότητας ή επικαρπίας επί του συνόλου ή μέρους των περιουσιακών στοιχείων μιας επιχείρησης, β) δικαιώματα ή συμβάσεις που παρέχουν δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη σύνθεση, στις συσκέψεις ή στις αποφάσεις των οργάνων μιας επιχείρησης. Επίσης, κατά την παρ. 4 του ίδιου άρθρου, ο έλεγχος αποκτάται από το πρόσωπο ή τα πρόσωπα ή τις επιχειρήσεις, που: α) είναι υποκείμενα αυτών των δικαιωμάτων ή δικαιούχοι από τις συμβάσεις αυτές ή β) χωρίς να είναι υποκείμενα των δικαιωμάτων ή δικαιούχοι από τις συμβάσεις αυτές, δικαιούνται να ασκούν τα δικαιώματα που απορρέουν από αυτές. 16. Εν προκειμένω, η απόκτηση στις 21.12.2006 από την ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ του ελέγχου της ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ αποτελεί συγκέντρωση κατά την έννοια του νόμου. 17. Σύμφωνα με το άρθρο 4α παρ. 1 του ν. 703/77 όπως ισχύει, κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων πρέπει να γνωστοποιείται μέσα σε ένα μήνα από την πραγματοποίησή της στην Επιτροπή Ανταγωνισμού όταν: α) το μερίδιο αγοράς των προϊόντων ή υπηρεσιών που αφορά η συγκέντρωση, όπως αυτό ορίζεται στο άρθρο 4στ του νόμου, αντιπροσωπεύει στην εθνική αγορά ή σε ένα σημαντικό τμήμα αυτής, σε συνάρτηση με τα χαρακτηριστικά των προϊόντων ή των υπηρεσιών, τουλάχιστον το δέκα τοις εκατό (10%) του συνολικού κύκλου εργασιών που πραγματοποιείται με τα προϊόντα ή τις υπηρεσίες που θεωρούνται ομοειδή από τον καταναλωτή, λόγω των ιδιοτήτων, της τιμής και της χρήσης τους, για την οποία προορίζονται ή β) ο συνολικός κύκλος εργασιών όλων των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση, κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 4στ, ανέρχεται, στην εθνική αγορά, τουλάχιστον σε δεκαπέντε εκατομμύρια (15.000.000) ευρώ. 18. Σύμφωνα με το άρθρο 4στ παρ. 5, «ο κύκλος εργασιών και το μερίδιο αγοράς μίας συμμετέχουσας επιχείρησης σύμφωνα με τις παραγράφους 1 στοιχείο α και στοιχείο β του άρθρου 4α [ ] προκύπτει από το άθροισμα του κύκλου εργασιών και των μεριδίων αγοράς των ακόλουθων επιχειρήσεων: α) της συμμετέχουσας επιχείρησης, β) των επιχειρήσεων, στις οποίες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις διαθέτουν άμεσα ή έμμεσα: αα) είτε περισσότερο από το 50% του κεφαλαίου ή της περιουσίας, ββ) είτε τη 5

πλειοψηφία των δικαιωμάτων ψήφου, γγ) είτε την εξουσία να διορίζουν ή να παύουν την πλειοψηφία των μελών των οργάνων διοίκησης των επιχειρήσεων αυτών, δδ) είτε το δικαίωμα να διαχειρίζονται τις υποθέσεις των επιχειρήσεων αυτών, γ) των επιχειρήσεων που διαθέτουν σε μία συμμετέχουσα επιχείρηση τα δικαιώματα ή τις δυνατότητες επιρροής που αναφέρονται στο στοιχείο β, δ) των επιχειρήσεων, στις οποίες μία επιχείρηση αναφερόμενη στο στοιχείο γ, διαθέτει τα δικαιώματα επιρροής που αναφέρονται στο στοιχείο β και ε) των επιχειρήσεων στις οποίες περισσότερες της μίας επιχειρήσεις από αυτές που αναφέρονται στα στοιχεία α έως και δ, διαθέτουν από κοινού τα δικαιώματα ή τις δυνατότητες επιρροής που αναφέρονται στο στοιχείο β». 19. Κατά συνέπεια, θα πρέπει να ληφθεί υπόψη ο κύκλος εργασιών των δύο συμμετεχουσών επιχειρήσεων, ήτοι της ΙΧΥΟΓΕΝΕΣΙΣ και της ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ, καθώς και κάθε επιχείρησης του ομίλου της μητρικής εταιρίας της ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ. 20. Η παρούσα συγκέντρωση υπόκειται στην εκ του νόμου υποχρέωση γνωστοποίησης, δεδομένου ότι πληρούται τόσο το κριτήριο του συνολικού κύκλου εργασιών όσο και του μεριδίου αγοράς. Ειδικότερα, ο συνολικός κύκλος εργασιών των επιχειρήσεων που εμπλέκονται στην γνωστοποιούμενη πράξη στην εθνική αγορά ανέρχεται σε [ ] ευρώ για το έτος 2005 ([ ] ευρώ ο εθνικός κύκλος εργασιών της εξαγοραζόμενης εταιρίας ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ και [ ] ευρώ ο εθνικός κύκλος εργασιών των εταιριών του ομίλου στον οποίο ανήκει η ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ, ήτοι εν προκειμένω της εταιρίας ICAP), το δε μερίδιο της ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ στην μία εκ των δύο σχετικών αγορών, αυτή της παραγωγής γόνου τσιπούρας-λαυρακιού ανέρχεται σε 11,52 % για το ίδιο έτος. Για το έτος 2006, ο αντίστοιχος κύκλος εργασιών ανέρχεται σε [ ] ευρώ ([ ] ευρώ για την εξαγοραζόμενη εταιρία και [ ] ευρώ των εταιριών του ομίλου στον οποίο ανήκει η εξαγοράζουσα), το δε μερίδιο της εξαγοραζόμενης εταιρίας στην μία εκ των δύο σχετικών αγορών, αυτή της παραγωγής γόνου τσιπούρας-λαυρακιού ανέρχεται σε 13,33 % για το ίδιο έτος. 21. Βάσει του άρθρου 4α παρ. 2 του ν. 703/77, υποχρεούνται σε γνωστοποίηση: α) σε περίπτωση που η συγκέντρωση αποτελεί αντικείμενο συμφωνίας των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση η κάθε μία από αυτές, β) σε όλες τις άλλες περιπτώσεις, τα πρόσωπα, οι επιχειρήσεις ή ομάδες προσώπων ή επιχειρήσεων που αποκτούν έλεγχο στο σύνολο ή σε τμήματα μίας ή περισσότερων επιχειρήσεων. 22. Όπως δε προβλέπεται στο άρθρο 4α παρ. 1 του ν. 703/77, η γνωστοποίηση πρέπει να γίνει μέσα σε ένα μήνα από την πραγματοποίηση της. Σύμφωνα με το άρθρο 4α παρ. 4 του ν. 703/77 όπως ισχύει, σε περίπτωση υπαίτιας παράβασης της υποχρέωσης προς γνωστοποίηση, η Επιτροπή Ανταγωνισμού επιβάλλει στον καθένα από τους υπέχοντες τη σχετική υποχρέωση πρόστιμο ύψους τουλάχιστον τριών χιλιάδων (3.000) ευρώ, το οποίο δεν μπορεί να υπερβεί το πέντε τοις εκατό (5 %) του συνολικού κύκλου εργασιών, όπως αυτός ορίζεται στο άρθρο 4στ του νόμου. Τονίζεται δε ότι απαραίτητη προϋπόθεση για την εφαρμογή της εν λόγω διάταξης είναι ο υπαίτιος χαρακτήρας της παράβασης της υποχρέωσης προς γνωστοποίηση. Η διάταξη 6

κάνοντας λόγω για υπαιτιότητα εννοεί προφανώς τόσο το δόλο (άμεσο ή ενδεχόμενο), όσο και την αμέλεια. 23. Εν προκειμένω, μόνη υπόχρεη προς γνωστοποίηση εταιρία είναι η εξαγοράζουσα. Στην υπό κρίση περίπτωση, η μεταβίβαση των μετοχών στην αποκτώσα εταιρία πραγματοποιήθηκε στις 21.12.2006, η δε γνωστοποίηση στην Επιτροπή Ανταγωνισμού έγινε (και από τις δύο συμμετέχουσες επιχειρήσεις) στις 29.10.2007, ήτοι 9 μήνες και 8 ημέρες μετά τη λήξη της υπό του νόμου προβλεπόμενης προθεσμίας του ενός μήνα, και επομένως ήταν εκπρόθεσμη. 24. Οι γνωστοποιούσες εταιρίες, κατά την προδικασία, και η εταιρία ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ, κατά την ακροαματική διαδικασία, υποστήριξαν ότι η γνωστοποίηση της εν λόγω συγκέντρωσης σύμφωνα με το άρθρο 4α του ν. 703/77 έγινε μεν καθυστερημένα αλλά χωρίς να υφίσταται υπαιτιότητα των υπόχρεων προς γνωστοποίηση προσώπων. Ως λόγους για την ως άνω καθυστέρηση, αναφέρουν τα παρακάτω επιχειρήματα: α) Όσον αφορά το κριτήριο του μεριδίου αγοράς, οι γνωστοποιούσες εταιρίες, κατά τη στιγμή που έγινε η εξαγορά, είχαν υπολογίσει το μερίδιο αγοράς της ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ κατά το 2005 στη συνολική αγορά των «θαλάσσιων ιχθυοκαλλιεργειών», ήτοι στην παραγωγή και διάθεση τόσο γόνου όσο και ιχθύων. Το μερίδιο αυτό ήταν κατά τους υπολογισμούς τους 7,14 %. Η ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ όμως αναγνώρισε κατά την ακροαματική διαδικασία ότι ο υπολογισμός αυτός ήταν λανθασμένος και ότι οι αγορές γόνου και ιχθύων είναι χωριστές. Προέβαλε δε τον ισχυρισμό ότι κατά το χρόνο της πραγματοποίησης της εξαγοράς δεν είχε δημοσιευθεί η απόφαση 331/V/2007 της Επιτροπής Ανταγωνισμού (ΦΕΚ Β 437/29.3.2007), η οποία είχε αναλύσει την αγορά της ιχθυοκαλλιέργειας και είχε ορίσει ότι ο γόνος και το ψάρι αποτελούν ξεχωριστές αγορές. β) Όσον αφορά το κριτήριο του κύκλου εργασιών, οι γνωστοποιούσες εταιρίες υπολόγισαν τον κύκλο εργασιών της ΑΝΔΡΟΜΕΔΑ στην εθνική αγορά, ο οποίος για το 2005 ανέρχονταν σε [ ], και τον κύκλο εργασιών της ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ, ο οποίος ήταν μηδενικός διότι η ίδια η εταιρία ήταν νεοσυσταθείσα και δεν είχε αναπτύξει καμία δραστηριότητα και περαιτέρω επειδή η μητρική της YEZIS VENTURES LIMITED, εκτός από τη συμμετοχή της στην ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ, δεν είχε άλλη δραστηριότητα. Δεν συμπεριέλαβαν όμως στον υπολογισμό και την [ ] και τον όμιλο αυτής, λόγω πλάνης. γ) Τέλος, οι γνωστοποιούσες εταιρίες τονίζουν ότι οι ίδιες και άνευ οχλήσεως της Γ.Δ.Α. προέβησαν, έστω και καθυστερημένα, σε γνωστοποίηση της συγκέντρωσης αμέσως μόλις τους δημιουργήθηκε αμφιβολία σχετικά με το εάν η εν λόγω συγκέντρωση υπόκειντο σε υποχρέωση γνωστοποίησης κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 4α του ν. 703/77. 25. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού, βάσει των εξηγήσεων που δόθηκαν από την υπόχρεη προς γνωστοποίηση εταιρία, διατηρεί σοβαρές αμφιβολίες για το κατά πόσον πληρούται εν προκειμένω το στοιχείο της αμέλειας ως προς την παραβίαση της υποχρέωσης γνωστοποίησης. Από τα στοιχεία του φακέλου και κυρίως από τις εξηγήσεις της ΙΧΘΥΟΓΕΝΕΣΙΣ κατά την ακροαματική διαδικασία, η Επιτροπή Ανταγωνισμού θεωρεί ότι 7

ενόψει των εξαιρετικών συνθηκών της υπόθεσης, η μη υποβολή γνωστοποίησης οφείλεται σε συγγνωστή πλάνη ή εύλογη αμφιβολία ως προς την ύπαρξη της σχετικής υποχρέωσης. 5 26. Συνεπώς, δεν συντρέχουν οι προϋποθέσεις εφαρμογής της διάταξης της παρ. 4 του άρθρου 4α του ν. 703/77 και η Επιτροπή Ανταγωνισμού κρίνει ότι δεν πρέπει να επιβληθεί πρόστιμο. ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ Το Τμήμα της Επιτροπής Ανταγωνισμού, ομόφωνα αποφάσισε τα εξής: «α) Ότι υπήρξε συγκέντρωση κατά τα οριζόμενα στα άρθρα 4 & 4α του ν. 703/77, όπως ισχύει, β) Ότι υπήρχε υποχρέωση γνωστοποίησης της εν λόγω συγκέντρωσης κατά το άρθρο 4α του ν. 703/77, γ) Ότι υπήρξε παραβίαση της υποχρέωσης γνωστοποίησης της συγκέντρωσης κατά το άρθρο 4α του ν. 703/77 και δ) Να μην επιβάλει πρόστιμο διότι είχε σοβαρές αμφιβολίες για το κατά πόσον επληρούτο η προϋπόθεση της υπαιτιότητας προκειμένου να επιβάλει πρόστιμο.» Η απόφαση εκδόθηκε την 17η Φεβρουαρίου 2010. Η απόφαση να δημοσιευθεί στην Εφημερίδα της Κυβέρνησης, σύμφωνα με το άρθρο 26 παρ. 6 του ισχύοντος Κανονισμού Λειτουργίας και Διαχείρισης της Επιτροπής Ανταγωνισμού (ΦΕΚ Β 1890/29.12.2006). Ο Προεδρεύων Ο Συντάκτης της Απόφασης Ασημάκης Κομνηνός Η Γραμματέας Νικόλαος Τραυλός Ηλιάνα Κούτρα 5 Βλ. και ΕΑ 391/V/2008, IV.4 και ΕΑ 475/VΙ/2010, IV, 4. 8