ΑΝΑΡΤΗΤΕΑ ΣΤΟ ΔΙΑΔΙΚΤΥΟ

Transcript

1 ΑΝΑΡΤΗΤΕΑ ΣΤΟ ΔΙΑΔΙΚΤΥΟ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗ ΚΡΗΤΗΣ Ηράκλειο, 15/09/2015 ΓΕΝΙΚΗ Δ/ΝΣΗ ΕΣΩΤ. ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ Αριθ. πρωτ.:10807 ΔΙΕΥΘΥΝΣΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΤΜΗΜΑ ΠΡΟΣΩΠΙΚΟΥ Ταχ. Δ/νση: Αλμυρού 14 Ταχ. Κωδ.: Ηράκλειο Πληροφορίες: Βαρβάρα Τουργαΐδου Τηλέφωνο: Fax: v.tourgaidou@apdkritis.gov.gr ΘΕΜΑ: «Εξέταση της από 13/07/2015 ειδικής διοικητικής προσφυγής του Ιωάννη Κασαπάκη κατά της υπ αρ.276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Χερσονήσου». Έχοντας υπόψη: ΑΠΟΦΑΣΗ Ο ΓΕΝΙΚΟΣ ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΚΡΗΤΗΣ 1. α) Τις διατάξεις των άρθρων 214, 227 & 238 του Ν.3852/2010 «Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης» (ΦΕΚ Α 87/2010), όπως ισχύουν. β) Τις διατάξεις του άρθρου 23 του Π.Δ. 136/2010 «Οργανισμός της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Κρήτης» (ΦΕΚ 229 Α /2010). γ) Τις διατάξεις του άρθρου 56 του Ν. 4257/2014 (Φ.Ε.Κ. Α 93/014) «Επείγουσες ρυθμίσεις αρμοδιότητας Υπουργείου Εσωτερικών». δ) Την αρ. 4/ Πράξη του Υπουργικού Συμβουλίου (ΦΕΚ Α 24/2015). ε)τις διατάξεις του άρθρου 28 του Ν. 4325/2015 «Εκδημοκρατισμός της Διοίκησης - Καταπολέμηση Γραφειοκρατίας και Ηλεκτρονική Διακυβέρνηση. Αποκατάσταση αδικιών και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ Α 47/2015). στ)την εγκύκλιο αρ.11 με αρ.πρωτ.7666/ «Εποπτεία πράξεων των συλλογικών και μονομελών οργάνων των πρωτοβάθμιων ΟΤΑ» του ΥΠ.ΕΣ.Δ.Δ.Α. ζ) Τις διατάξεις του Ν. 1069/1980 (ΦΕΚ Α' 191) «Περί κινήτρων δια την ίδρυσιν Επιχειρήσεων Υδρεύσεως και Αποχετεύσεως». η) Τις διατάξεις του Α.Ν. 344/68 (ΦΕΚ Α' 71) «Περί διατάξεων τινών αφορωσών εις τους Οργανισμούς Τοπικής Αυτοδιοικήσεως». θ)την υπ αρ. 16 (με αρ. πρωτ / ) Εγκύκλιο του Υπουργείου Εσωτερικών, Αποκεντρωσης & Ηλ. Διακυβέρνησης με θέμα «Υπολογισμός των χρεώσεων ύδρευσης». 2. Την υπ αρ. 276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου Χερσονήσου με θέµα «Περί συζήτησης και λήψης απόφασης που αφορά την έγκριση της τιµολογιακής πολιτικής της ΕΥΑΧ σύµφωνα µε την υπ αρ. 69/2015 απόφαση του ιοικητικού Συµβουλίου της». 3. Την από 13/07/2015 ειδική διοικητική προσφυγή του Ιωάννη Κασαπάκη κατά της υπ αρ. 276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Χερσονήσου, η οποία κατατέθηκε στην Υπηρεσία μας στις 14/07/2015 και έλαβε αριθμό πρωτοκόλλου 8999/

2 4.Το υπ αρ. 9014/ έγγραφό μας προς τον Δήμο Χερσονήσου. 5.Το αριθ. πρωτ. ΝΥ:110/2015/ έγγραφο της Νομικής Υπηρεσίας του Δήμου Χερσονήσου. 6. Τα λοιπά στοιχεία του φακέλου. Α φ ο ύ σ κ ε φ θ ή κ α μ ε - Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 227 παρ.1 α του Ν. 3852/2010, ορίζεται ότι: «Οποιοσδήποτε έχει έννομο συμφέρον μπορεί να προσβάλει τις αποφάσεις των συλλογικών ή μονομελών οργάνων των δήμων, για λόγους νομιμότητας, μέσα σε προθεσμία δεκαπέντε (15) ημερών από τη δημοσίευση της απόφασης ή την ανάρτησή της στο διαδίκτυο ή από την κοινοποίησή της ή αφότου έλαβε γνώση αυτής». - Επειδή, σύμφωνα με τα οριζόμενα στην αριθ.11/7666/ εγκύκλιο του Υπουργείου Εσωτερικών, Δημόσιας Διοίκησης και Αποκέντρωσης, «Εποπτεία των πράξεων των συλλογικών και μονομελών οργάνων των πρωτοβάθμιων ΟΤΑ» και κατά πάγια νομολογία του Συμβουλίου της Επικρατείας, το έννομο συμφέρον πρέπει να είναι προσωπικό, δηλαδή να υπάρχει ειδικός δεσμός του προσφεύγοντος με την προσβαλλόμενη πράξη, η οποία θίγει συγκεκριμένη νομική ή πραγματική κατάσταση που τον αφορά, άμεσο να συνδέει δηλαδή απευθείας τον προσφεύγοντα με τη βλάβη που υφίσταται από την πράξη ενεστώς και μάλιστα σε τρία χρονικά σημεία, δηλαδή κατά το χρόνο λήψης της απόφασης, κατά το χρόνο άσκησης της προσφυγής και κατά το χρόνο συζητήσεως αυτής, η δε εκ της πράξεως βλάβη πρέπει να έχει επέλθει ή να είναι λογικά αναπόφευκτη (Ολ. ΣτΕ 1002/2007). 'Οπως προκύπτει από τα στοιχεία του φακέλου, ο προσφεύγων έχει έννομο συμφέρον, προσωπικό, άμεσο και ενεστώς. - Επειδή κατά πάγια θεωρητική και νομολογιακή αντίληψη αλλά και τα οριζόμενα στις αριθ. 11/7666/ και 67324/08 εγκυκλίους του Υπουργείου Εσωτερικών, Δημόσιας Διοίκησης και Αποκέντρωσης, πράξεις που υπόκεινται σε έλεγχο νομιμότητας και προσβάλλονται παραδεκτώς είναι μόνο οι εκτελεστές πράξεις. Στην προκειμένη περίπτωση, η υπ 276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου Χερσονήσου αποτελεί εκτελεστή διοικητική πράξη. -Επειδή, όπως προκύπτει από τα στοιχεία του φακέλου της υπόθεσης, η υπ αρ. 276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) προσβαλλόμενη πράξη λήφθηκε στις 19/06/2015 και αναρτήθηκε στο πρόγραμμα Διαύγεια στις 08/07/2015. Ο προσφεύγων την προσέβαλε καταθέτοντας στην Υπηρεσία την από 13/07/2015 ειδική διοικητική προσφυγή στις 14/07/2015, ήτοι μέσα στην προθεσμία των δεκαπέντε (15) ημερών, που προβλέπεται στις διατάξεις της παρ. 1α του άρθρου 227 του Ν. 3582/2010. Οπότε, η εν λόγω προσφυγή ασκήθηκε εμπρόθεσμα. Για τους προαναφερθέντες λόγους η άσκηση της προσφυγής είναι τυπικά δεκτή και εξετάζεται περαιτέρω: Με την κρινόμενη προσφυγή επιδιώκεται η ακύρωση της υπ αρ. 276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Χερσονήσου, ως ισχυρίζεται ο προσφεύγων: 2

3 (α)«η ΔΕΥΑ Χερσονήσου με την αρ. 69/2015 απόφασή της ακυρώνει τον Ν. 1069/80, άρθρο 11, το δε Δημοτικό Συμβούλιο του Δήμου Χερσονήσου με την αρ. 276/2015 απόφαση επικυρώνει τη μη νόμιμη απόφαση της ΔΕΥΑ Χερσονήσου παρά τις αντιδράσεις της αντιπολίτευσης. Τον εν λόγω νόμο, που είχε εφαρμοστεί στη ΔΕΥΑ Χερσονήσου και ισχύει για πολλά χρόνια, η ΔΕΥΑ Χερσονήσου κατήργησε με το αιτιολογικό ότι τα έργα της επιχείρησης χρηματοδοτούνται από κοινοτικά κονδύλια και επομένως το 80% ειδικό τέλος δεν χρειάζεται για τον σκοπό αυτό. Τούτο, βέβαια, δεν ισχύει, διότι η επιχείρηση επιβαρύνεται το Φ.Π.Α. δε ποσοστό 100% και επί πλέον καλείται να εκτελέσει νέα έργα συντήρησης δικτύων άρδευσης, ύδρευσης και αποχέτευσης, ως και διάφορα μικροέργα». (β)«η απόφαση της νέας τιμολογιακής πολιτικής έχει αναδρομική ισχύ από 01/01/2015. Ανάλογη περίπτωση αναδρομικότητας κατέπεσε ενώπιον της δικαιοσύνης». Ο (α) ισχυρισμός του προσφεύγοντα είναι βάσιμος, δεδομένου ότι σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 11 του Ν. 1069/80 Επιβάλλεται υπέρ των κατά τας διατάξεις του παρόντος νόμου συσταθησομένων επιχειρήσεων, προς τον σκοπόν μελέτης, κατασκευής ή επεκτάσεως έργων υδρεύσεως και αποχετεύσεως και δια μίαν δεκαετίαν από της 1ης Ιανουαρίου του επομένου της συστάσεως των έτους πρόσθετον ειδικόν τέλος υπολογιζόμενον εις ποσοστόν 80% επί της αξίας του καταναλισκόμενου ύδατος. Το αυτό τέλος επιβάλλεται και εν περιπτώσει επεκτάσεως της Επιχειρήσεως.(Με την παρ. 3 του άρθρου 43 του Ν. 2065/1992 (ΦΕΚ Α' 113 ), ορίζεται ότι : Παρατείνεται για μια δεκαετία από την κατά περίπτωση λήξη του ο χρόνος επιβολής του προσθέτου ειδικού τέλους, που προβλέπεται από την παράγραφο 1 του άρθρου 11 του ν. 1069/1980 (ΦΕΚ Α 191 ) ). (Με την παρ. 3 του άρθρου 26 του Ν. 3013/02, ΦΕΚ Α 102 ορίζεται ότι : «Παρατείνεται για μία δεκαετία από την, κατά περίπτωση, λήξη του ο χρόνος επιβολής του πρόσθετου ειδικού τέλους 80% υπέρ των Δ.Ε.Υ.Α., που προβλέπεται από την παράγραφο 1 του άρθρου 11 του ν. 1069/1980 (ΦΕΚ Α 191)». Επίσης, σύµφωνα µε τις διατάξεις των άρθρων 10 παρ.1α και 2 και 11 του Ν.1069/80 σε συνδυασμό με την υπ αριθ. 16 (με αρ. πρωτ / ) Εγκύκλιο του Υπουργείου Εσωτερικών, Αποκέντρωσης & Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης με θέμα «Υπολογισμός των χρεώσεων ύδρευσης», το τέλος χαρακτηρίζεται ειδικό και πρόσθετο και επίσης αναφέρεται ότι «Οι πόροι της Επιχειρήσεως της παρ. 1 εδαφ. (α) και (β) χρησιµοποιούνται αποκλειστικώς δια την µελέτην, κατασκευήν, ανακατασκευήν ή επέκτασιν έργων υδρεύσεως και αποχετεύσεως ή την εξόφλησιν τοκοχρεωλυσίων εκ δανείων». Κατά συνέπεια, λανθασµένα αποφασίστηκε η κατάργηση και η επακόλουθη ενσωµάτωση της αξίας του στην τιµή του νερού. Το τέλος αυτό είναι πρόσθετο, ειδικό, ανταποδοτικό και αυτοτελές και προϋποθέτει ως τέτοιο τον εξαρχής υπολογισμό της αξίας του καταναλισκόμενου ύδατος, προκειμένου με βάση την ειδικότητα και την αυτοτέλειά του να υπολογιστεί το εκ του νόμου καθοριζόμενο ποσοστό. Επομένως, κάθε ενσωμάτωση στην αξία του ύδατος άνευ νομοθετικής εξουσιοδοτήσεως νοθεύει τον ειδικό και πρόσθετο χαρακτήρα του και καταστρατηγεί την αυτοτέλειά του. Αναφορικά με το (β) ισχυρισμό του προσφεύγοντα, επισημαίνουμε ότι κατά Γενική Αρχή του Διοικητικού Δικαίου οι κανονιστικές διοικητικές πράξεις δεν έχουν αναδρομική ισχύ, ήτοι τα έννομα αποτελέσματά τους δεν μπορούν να ανατρέξουν σε χρόνο προγενέστερο από την κατά νόμο έκδοση και συντελεσμένη δημοσίευσή τους. 3

4 Κατ εξαίρεση αναγνωρίζεται η αναδρομική ισχύς αυτών, εάν τούτο προβλέπεται ρητά από διάταξη νόμου (15/2011, 16/2011, 201/2010 Πράξεις ΕΣ). Στην προκειμένη περίπτωση δύναται η έναρξη ισχύος του νέου τιµολογίου αξίας ύδρευσης και χρήσης αποχέτευσης να είναι η αρχή του τρέχοντος, υπό την προϋπόθεση της τήρησης των διατάξεων του άρθρου 29 του ΑΝ 344/1968, στις οποίες όρίζεται «Η ισχύς των υπό των δημοτικών ή κοινοτικών συμβουλίων λαμβανομένων αποφάσεων, περί καθορισμού ή τροποποιήσεως των συντελεστών των τελών καθαριότητος και φωτισμού και του δικαιώματος υδρεύσεως δύναται να ορισθή ως αρχομένη από της ενάρξεως του οικονομικού έτους, καθ' ό λαμβάνονται, εφ' όσον καταστούν εκτελεσταί εντός του πρώτου εξαμήνου του έτους τούτου, υπό τον όρον ότι αι αντίστοιχαι υπηρεσίαι υπέρ ων τα τέλη ή το δικαίωμα παρείχοντο από της ενάρξεως του έτους». Όμως, η υπ αρ. 276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) κανονιστική/προσβαλλόμενη απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου κατέστη εκτελεστή (συντελεσμένη δημοσίευσή της) στις 08/07/2015, ημεροχρονολογία δημοσίευσής της στο Πρόγραμμα Διαύγεια σύμφωνα με τις διατάξεις του άρεθου 23 του N.4210/2013, ήτοι μετά το α εξάμηνο του τρέχοντος έτους. Συνεπώς, δεν δύναται να έχει αναδρομική ισχύ. Ως εκ τούτου, Αποφασίζουμε Κάνουμε δεκτή την από 13/07/2015 ειδική διοικητική προσφυγή του Ιωάννη Κασαπάκη κατά της υπ αρ. 276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Χερσονήσου ενώπιον του Γενικού Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης Κρήτης για τους λόγους που αναφέρονται στο ανωτέρω σκεπτικό. Ακυρώνουμε την υπ αρ. 276/2015 (ΑΔΑ:ΩΦΤΟΩΗΜ-1ΒΠ) απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου Χερσονήσου. Κατά της απόφασης αυτής μπορεί να γίνει προσφυγή εντός ενός (1) μηνός από την έκδοση/κοινοποίησή της από οποιονδήποτε έχει έννομο συμφέρον στην Ειδική Επιτροπή Ν. Ηρακλείου - Λασιθίου του άρθρου 152 του Ν. 3463/2006, που εδρεύει στην οδό Αλμυρού 14 στο Ηράκλειο. Ο ΑΣΚΩΝ ΚΑΘΗΚΟΝΤΑ ΓΕΝΙΚΟΥ ΓΡΑΜΜΑΤΕΑ Κοινοποίηση: 1.Κασαπάκη Ιωάννη κάτοικος Ανάληψης Χερσονήσου (με απόδειξη παραλαβής) 2.Δήμο Χερσονήσου (με απόδειξη παραλαβής) 3.ΔΕΥΑ Χερσονήσου (με απόδειξη παραλαβής ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΚΡΗΤΗΣ ΑΝΑΣΤΑΣΙΟΣ ΙΩΑΝΝΟΥ ΑΝΑΠΛΗΡΩΤΗΣ ΓΕΝΙΚΟΣ Δ/ΝΤΗΣ ΔΑΣΩΝ & ΑΓΡΟΤΙΚΩΝ ΥΠΟΘΕΣΕΩΝ ΔΑΣΟΛΟΓΟΣ Εσ. διανομή:βαρβάρα Τουργαΐδου 4

5 5