ΑΠΟΦΑΗ Ο ΠΡΟΪΣΑΜΕΝΟ ΣΗ ΔΙΕΤΘΤΝΗ ΕΠΙΛΤΗ ΔΙΑΦΟΡΩΝ

ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΣΙΑ ΤΠΟΤΡΓΕΙΟ ΟΙΚΟΝΟΜΙΚΩΝ ΓΕΝΙΚΗ ΓΡΑΜΜΑΣΕΙΑ ΔΗΜΟΙΩΝ ΕΟΔΩΝ ΔΙΕΤΘΤΝΗ ΕΠΙΛΤΗ ΔΙΑΦΟΡΩΝ ΤΠΟΔΙΕΤΘΤΝΗ ΕΠΑΝΕΞΕΣΑΗ ΣΜΗΜΑ Α4 Σασ. Δ/νζε : Αξηζηνγείηνλνο 19 Σασ. Κώδικαρ : 176 71 - Καιιηζέα Σελέθωνο : 2131604526 ΦΑΞ : 2131604567 Καιιηζέα 23/09/2016 Αξηζκφο απφθαζεο:3191 ΑΠΟΦΑΗ Ο ΠΡΟΪΣΑΜΕΝΟ ΣΗ ΔΙΕΤΘΤΝΗ ΕΠΙΛΤΗ ΔΙΑΦΟΡΩΝ Έρνληαο ππ' φςε: 1. Τηο δηαηάμεηο : α. Τνπ άξζξνπ 63 ηνπ λ. 4174/2013 (ΦΔΚ Α 170), φπσο ηζρχεη. β. Τεο παξ. 3 ηνπ άξζξνπ 47 ηνπ λ. 4331/2015 (ΦΔΚ Α 69). γ. Τνπ άξζξνπ 59 ηνπ π.δ. 111/2014 (Α 178) «Οξγαληζκφο ηνπ Υπνπξγείνπ Οηθνλνκηθψλ». δ. Τνπ άξζξνπ 6 ηεο αξηζκ. Γ6Α 1058824 ΔΞ 2014 (ΦΔΚ Β 865, 1079 θαη 1846) Απφθαζεο ηνπ Γεληθνχ Γξακκαηέα Γεκνζίσλ Δζφδσλ ηνπ Υπνπξγείνπ Οηθνλνκηθψλ «Αλαθαζνξηζκφο ηεο εζσηεξηθήο δηάξζξσζεο θαη ησλ αξκνδηνηήησλ νξγαληθψλ κνλάδσλ ηεο Γεληθήο Γξακκαηείαο Γεκνζίσλ Δζφδσλ ηνπ Υπνπξγείνπ Οηθνλνκηθψλ θαη κεηνλνκαζία νξηζκέλσλ απφ απηέο», φπσο ηξνπνπνηήζεθε θαη ηζρχεη. ε. Τεο ΠΟΛ 1002/31.12.2013 Aπφθαζεο ηνπ Γεληθνχ Γξακκαηέα Γεκνζίσλ Δζφδσλ (ΦΔΚ Β 55/16-1-2014) «Δθαξκνγή ησλ δηαηάμεσλ ηνπ άξζξνπ 63 ηνπ λ. 4174/2013 (Δηδηθή Γηνηθεηηθή Γηαδηθαζία Δλδηθνθαλήο πξνζθπγή), φπσο απηφ ηξνπνπνηήζεθε θαη ηζρχεη απφ 1/1/2014 θαη θαζνξηζκφο ιεπηνκεξεηψλ γηα ηε ιεηηνπξγία ηεο Γηεχζπλζεο Δπίιπζεο Γηαθνξψλ (πξψελ Υπεξεζίαο Δζσηεξηθήο Δπαλεμέηαζεο) ηεο Γεληθήο Γξακκαηείαο Γεκνζίσλ Δζφδσλ, ηελ εθαξκνζηέα δηαδηθαζία θαη ηνλ ηξφπν έθδνζεο ησλ απνθάζεσλ απηήο». 2. Τελ ΠΟΛ 1069/4-3-2014 Δγθχθιην ηεο Γεληθήο Γξακκαηείαο Γεκνζίσλ Δζφδσλ ηνπ Υπνπξγείνπ Οηθνλνκηθψλ. 3. Τελ αξηζκ. Γ.Δ.Γ. 1126366 ΔΞ 2016/30.08.2016 (ΦΔΚ 2759 / η. Β / 01.09.2016) Απφθαζε ηνπ Πξντζηακέλνπ ηεο Γηεχζπλζεο Δπίιπζεο Γηαθνξψλ. 4. Τελ απφ /2016 θαη κε αξηζκφ πξσηνθφιινπ ελδηθνθαλή πξνζθπγή ησλ εηαηξεηψλ: α) θαη β), πνπ εδξεχνπλ ζην, νδφο, κε ηελ ηδηφηεηα ησλ κεηφρσλ ηεο εηαηξείαο «.», θαηά ηεο ηεθκαηξφκελεο αξλεηηθήο απάληεζεο ηνπ Πξντζηακέλνπ ηεο Γ.Ο.Υ. Φ.Α.Δ. Αζελψλ επί ηεο κε αξ. πξση. / -2015 αίηεζεο ησλ πξνζθεπγνπζψλ εηαηξεηψλ πεξί επηζηξνθήο θφξνπ εηζνδήκαηνο χςνπο 6.099.462,51 γηα ηε πξψηε πξνζθεχγνπζα θαη χςνπο 3.049.731,26 γηα ηε δεχηεξε πξνζθεχγνπζα, πνζά πνπ απνηεινχλ κέξνο ηνπ θφξνπ εηζνδήκαηνο Ννκηθψλ Πξνζψπσλ πνπ θαηέβαιε ε σο άλσ εηαηξεία κε ηελ ππνβνιή ηεο απφ /2014 Γειψζεσο Φνξνινγίαο Δηζνδήκαηνο νηθ. εηνπο 2014, θαη ηα πξνζθνκηδφκελα κε απηήλ ζρεηηθά έγγξαθα. 1

5. Τηο απφςεηο ηεο αλσηέξσ θνξνινγηθήο αξρήο. 6. Τελ εηζήγεζε ηνπ νξηζζέληνο ππαιιήινπ ηνπ Τκήκαηνο Α4 φπσο απνηππψλεηαη ζην ζρέδην ηεο απφθαζεο. Δπί ηεο απφ /2016 θαη κε αξηζκφ πξσηνθφιινπ ελδηθνθαλνχο πξνζθπγήο ησλ εηαηξεηψλ: α) θαη β), ε νπνία θαηαηέζεθε εκπξφζεζκα θαη κεηά ηελ κειέηε θαη ηελ αμηνιφγεζε φισλ ησλ πθηζηάκελσλ ζην ζρεηηθφ θάθειν εγγξάθσλ θαη ησλ πξνβαιιφκελσλ ιφγσλ ηεο ελδηθνθαλνχο πξνζθπγήο, επαγφκαζηε ηα αθφινπζα: Μεηά ηελ πάξνδν απξάθηνπ ηξηκήλνπ απφ ηελ ππνβνιή ζηε Γ.Ο.Υ. Φ.Α.Δ. Αζελψλ ηεο απφ /2015 θαη κε αξ. πξση.../ -2015 αίηεζεο ησλ πξνζθεπγνπζψλ εηαηξεηψλ, κε ηελ ηδηφηεηα ησλ κεηφρσλ ηεο εηαηξείαο «.», απνξξίθζεθε ζησπεξά ην αίηεκά ηνπο πεξί επηζηξνθήο κέξνο ηνπ θφξνπ εηζνδήκαηνο Ννκηθψλ Πξνζψπσλ πνπ θαηέβαιε ε σο άλσ εηαηξεία κε ηελ ππνβνιή ηεο απφ /2014 Γειψζεσο Φνξνινγίαο Δηζνδήκαηνο νηθ. εηνπο 2014. Πην ζπγθεθξηκέλα, κε ηελ ππνβιεζείζα ππ αξηζ. / -2014 δήισζε Φνξνινγίαο Δηζνδήκαηνο λνκηθψλ πξνζψπσλ νηθ. έηνπο 2014 ηεο εηαηξείαο «.» δειψζεθαλ δηαλεκφκελα θέξδε χςνπο 87.972.972,98 κε βάζε ηα νπνία ππνινγίζηεθε, βεβαηψζεθε θαη θαηαβιήζεθε απφ ηελ εηαηξεία «.» θφξνο δηαλεκνκέλσλ θεξδψλ χςνπο 22.872.972,98 αθαηξνπκέλνπ παξαθξαηεζέληνο θφξνπ χςνπο 62.048,41. Απφ ην ελ ιφγσ ρξεσζηηθφ πνζφ θφξνπ νη πξνζθεχγνπζεο κε ηε πξνζβαιιφκελε πξάμε αηηήζεθαλ επηζηξνθή κέξνπο απηνχ, ήηνη 6.099.462,51 γηα ηε πξψηε πξνζθεχγνπζα θαη 3.049.731,26 γηα ηε δεχηεξε πξνζθεχγνπζα αιιά ε αίηεζε ηνπο απνξξίθζεθε ζησπεξά κεηά ηε πάξνδν απξάθηνπ ηξηκήλνπ απφ ηελ ππνβνιή ηεο. Οη πξνζθεχγνπζεο, κε ηελ ππφ θξίζε ελδηθνθαλή πξνζθπγή, δεηνχλ ηελ απνδνρή ηεο κε αξ. πξση. / -2015 αίηεζεο επηζηξνθήο θφξνπ χςνπο 6.099.462,51 γηα ηε πξψηε πξνζθεχγνπζα θαη χςνπο 3.049.731,26 γηα ηε δεχηεξε πξνζθεχγνπζα θαη ηελ έληνθε επηζηξνθή απφ ηελ αξκφδηα Γ.Ο.Υ. Φ.Α.Δ. Αζελψλ ηνπ αηηεζέληνο θφξνπ εηζνδήκαηνο, πξνβάιινληαο ηνπο παξαθάησ ιφγνπο: - Τα θέξδε ηα νπνία ε ζπγαηξηθή «.» θαηαβάιιεη ζηηο κεηξηθέο πξνζθεχγνπζεο εηαηξείεο σο κέξηζκα απαιιάζζνληαη απφ ηε παξαθξάηεζε θφξνπ ζηε πεγή ζχκθσλα κε ην άξζξν 5 παξ. 1 ηεο νδεγίαο 2011/96/ΔΔ, ε νπνία επαλαδηαηχπσζε ηελ νδεγία 90/435/ΔΟΚ ηνπ Σπκβνπιίνπ ηεο 23 εο Ινπιίνπ 1990. - Τα θέξδε ηεο ζπγαηξηθήο εηαηξείαο δελ ζα είραλ θνξνινγεζεί εάλ δελ είραλ δηαλεκεζεί ζηνπο κεηφρνπο ηεο, ζηνπο νπνίνπο ζπκπεξηιακβάλνληαη νη πξνζθεχγνπζεο κεηξηθέο εηαηξείεο θαη ε επίκαρε θνξνιφγεζε ε νπνία δηελεξγήζεθε βάζε ηνπ άξζξνπ 99 παξ. 1 θαη άξζξνπ 106 παξ. 2 ηνπ Ν. 2238/1994 ζπληζηά «παξαθξάηεζε θφξνπ ζηε πεγή». - Η επηβνιή ηνπ επίκαρνπ θφξνπ πξνζθξνχεη ζην θνηλνηηθφ δίθαην θαη απνηειεί αλεπίηξεπηε παξαθξάηεζε θφξνπ ζηε πεγή. - Οη πξνζθεχγνπζεο εηαηξείεο λνκηκνπνηνχληαη λα δεηήζνπλ ηελ επηζηξνθή ηνπ θφξνπ πνπ αλαινγεί ζηα δηαλεκεζέληα ζε θάζε κία εμ απηψλ κεξίζκαηα δηφηη απηή ζπληζηά παξάλνκε παξαθξάηεζε θφξνπ ζηε πεγή - Τα ινγηζηηθά απνηειέζκαηα ηεο ζπγαηξηθήο εηαηξείαο δελ ηαπηίδνληαη κε ηα θνξνινγηθά ηεο απνηειέζκαηα ηα νπνία ιφγσ ησλ απμεκέλσλ θνξνινγηθψλ απνζβέζεσλ νδεγνχλ ζε θνξνινγηθέο δεκηέο ελψ ηα ινγηζηηθά απνηειέζκαηά ηεο νδεγνχλ ζε θέξδε. Ωο εθ ηνχηνπ ηα ινγηζηηθά θέξδε είλαη αθνξνιφγεηα. 2

Πξνο επίξξσζε ησλ ηζρπξηζκψλ ηνπο επηθαινχληαη ηελ απφθαζε ηνπ Γηθαζηεξίνπ ησλ Δπξσπατθψλ Κνηλνηήησλ (ΓΔΚ) επί ηεο ππ αξηζκ. C-294/99 ππνζέζεσο θαη ηελ ππ αξηζκ. 4599/2006 Γηαηηεηηθή απφθαζε ηνπ Γηεζλνχο Γηθαζηεξίνπ ηνπ Λνλδίλνπ. Επειδή ζχκθσλα κε ηηο δηαηάμεηο ηεο παξαγξάθνπ 1 ηνπ άξζξνπ 99 ηνπ Ν. 2238/1994: «Αληηθείµελν ηνπ θόξνπ είλαη: α) Σε εκεδαπέο αλώλπκεο εηαηξείεο, εηαηξείεο πεξηνξηζκέλεο επζύλεο θαη ηδησηηθέο θεθαιαηνπρηθέο εηαηξείεο ην ζπλνιηθό θαζαξό εηζόδεκα ή θέξδνο πνπ πξνθύπηεη ζηελ εκεδαπή ή αιινδαπή. Τα δηαλεκόκελα θέξδε ιακβάλνληαη από ην ππόινηπν ησλ θεξδώλ, πνπ απνκέλεη κεηά ηελ αθαίξεζε ηνπ αλαινγνύληνο θόξνπ εηζνδήκαηνο. Δπίζεο, επί εκεδαπώλ αλώλπκσλ εηαηξεηώλ ή εηαηξεηώλ πεξηνξηζκέλεο επζύλεο ή ηδησηηθώλ θεθαιαηνπρηθώλ εηαηξεηώλ, νη νπνίεο απαιιάζζνληαη ηνπ θόξνπ εηζνδήκαηνο βάζεη εηδηθώλ δηαηάμεσλ λόκσλ, αληηθείκελν θόξνπ είλαη ηα θεθαιαηνπνηνύκελα ή δηαλεκόκελα κε νπνηαδήπνηε κνξθή θέξδε, κεηά ηελ αλαγσγή απηώλ ζε κηθηό πνζό κε ηελ πξνζζήθε ηνπ αλαινγνύληνο ζε απηά θόξνπ εηζνδήκαηνο. Οη δηαηάμεηο ηνπ πξνεγνύκελνπ εδαθίνπ έρνπλ αλάινγε εθαξκνγή θαη ζε νπνηαδήπνηε πεξίπησζε θεθαιαηνπνίεζεο ή δηαλνκήο θεξδώλ γηα ηα νπνία δελ έρεη θαηαβιεζεί θόξνο εηζνδήκαηνο.» Επειδή ζχκθσλα κε ηηο δηαηάμεηο ηεο παξαγξάθνπ 18 ηνπ άξζξνπ 105 ηνπ Ν. 2238/1994: «Γηα ηελ εμεύξεζε ηνπ ζπλνιηθνύ θαζαξνύ θνξνινγεηένπ εηζνδήκαηνο ησλ εηαηξεηώλ πνπ είηε ππνρξεσηηθά είηε πξναηξεηηθά εθαξκόδνπλ ηα Γηεζλή Λνγηζηηθά Πξόηππα πνπ πηνζεηνύληαη από ηελ Δπξσπατθή Έλσζε, όπσο πξνβιέπεηαη από ηνλ Καλνληζκό (ΔΚ) αξηζκ. 1606/2002 ηνπ Δπξσπατθνύ Κνηλνβνπιίνπ θαη ηνπ Σπκβνπιίνπ ηεο Δπξσπατθήο Έλσζεο ηεο 19εο Ινπιίνπ 2002, πνπ δεκνζηεύζεθε ζηελ Δπίζεκε Δθεκεξίδα ησλ Δπξσπατθώλ Κνηλνηήησλ (L 243) θαη ησλ Καλνληζκώλ πνπ εθδίδνληαη από ηελ Δπηηξνπή (Commission), θαη' εμνπζηνδόηεζε ησλ άξζξσλ 3 θαη 6 ηνπ Καλνληζκνύ απηνύ, εθαξκόδνληαη ηα εμήο: (α) Σηελ πεξίπησζε ησλ εηαηξεηώλ πνπ ηεξνύλ ηα βηβιία ηνπο ζύκθσλα κε ηνπο θαλόλεο ηεο ηζρύνπζαο θνξνινγηθήο λνκνζεζίαο, ηα θέξδε (ή δεκίεο) ηεο εηαηξείαο πξνθύπηνπλ απνθιεηζηηθά από ηα ηεξνύκελα βηβιία κε βάζε ηνπο ηζρύνληεο θαλόλεο ηεο θνξνινγηθήο λνκνζεζίαο. Τα θέξδε (ή δεκίεο) ηεο εηαηξείαο πνπ πξνθύπηνπλ από ηηο Οηθνλνκηθέο Καηαζηάζεηο κε βάζε ηα Γηεζλή Λνγηζηηθά Πξόηππα δελ ιακβάλνληαη ππόςε γηα ηνπο ζθνπνύο θνξνινγίαο. (β) Σηελ πεξίπησζε ησλ εηαηξεηώλ πνπ ηεξνύλ ηα βηβιία ηνπο ζύκθσλα κε ηα Γηεζλή Λνγηζηηθά Πξόηππα πνπ πηνζεηνύληαη από ηελ Δπξσπατθή Έλσζε, ηα θέξδε (ή δεκίεο) ηεο εηαηξείαο πξνθύπηνπλ απνθιεηζηηθά από ηνλ Πίλαθα Φνξνινγηθώλ Απνηειεζκάησλ Χξήζεο ηεο παξαγξάθνπ 7 ηνπ άξζξνπ 7 ηνπ Κώδηθα Βηβιίσλ θαη Σηνηρείσλ.» Επειδή ζχκθσλα κε ηηο δηαηάμεηο ηεο παξαγξάθνπ 2 ηνπ άξζξνπ 106 ηνπ Ν. 2238/1994 : «Αλ ζηα θαζαξά θέξδε, πνπ πξνθύπηνπλ από ηζνινγηζκνύο ζπλεηαηξηζκώλ, εηαηξηώλ πεξηνξηζκέλεο επζύλεο, ηδησηηθώλ θεθαιαηνπρηθώλ εηαηξηώλ θαη εκεδαπώλ αλώλπκσλ εηαηξεηώλ ζπκπεξηιακβάλνληαη θαη έζνδα αθνξνιόγεηα, γηα ηνλ πξνζδηνξηζκό ησλ θνξνινγεηέσλ θεξδώλ ηνπ λνκηθνύ πξνζώπνπ πξνζηίζεηαη ζε απηά ην κέξνο ησλ αθνξνιόγεησλ εζόδσλ, πνπ αλαινγεί ζηα δηαλεκόκελα θέξδε κε νπνηαδήπνηε κνξθή, κεηά ηελ αλαγσγή ηνπ εμεπξηζθόκελνπ απηνύ πνζνύ ζε κηθηό πνζό κε ηελ πξνζζήθε ηνπ αλαινγνύληνο ζε απηό θόξνπ. Αλ όκσο ηα αθνξνιόγεηα έζνδα ηνπ λνκηθνύ πξνζώπνπ είλαη κεγαιύηεξα από ηα πξνθύςαληα, βάζεη ηζνινγηζκνύ, θαζαξά θέξδε θαη πεξαηηέξσ ιακβάλεη ρώξα δηαλνκή θεξδώλ κε νπνηαδήπνηε κνξθή, ην κέξνο ησλ θεξδώλ πνπ δηαλέκεηαη θνξνινγείηαη ζην όλνκα ηνπ λνκηθνύ πξνζώπνπ θαηά ηελ αλαγσγή απηνύ ζε κηθηό πνζό κε ηελ πξνζζήθε ηνπ αλαινγνύληνο ζε απηό θόξνπ.» 3

Επειδή ζην άξζξν 25 ηεο Σχκβαζεο Αλάπηπμεο ηνπ λένπ Αεξνδξνκίνπ ηεο κε ηελ νπνία θπξψζεθε ε ηδξπηηθή πξάμε ηεο εηαηξείαο «.» (Ν. /1995) πξνθχπηνπλ νη θνξνινγηθέο απαιιαγέο θαη ηα πξνλφκηα πνπ ζα απνιαχεη ε εηαηξεία «.». Δπίζεο ζην άξζξν 26 ηνπ Ν. 2093/1992 ην νπνίν παξαπέκπεη ζην πξναλαθεξφκελν άξζξν 25 ηεο Σχκβαζεο, αλαθέξνληαη νη θνξνινγηθέο απαιιαγέο εηαηξεηψλ θαηαζθεπήο αεξνδξνκίσλ. Με απηέο ηηο δηαηάμεηο θαζνξίζηεθε ζαθψο, αλαιπηηθψο θαη φισο εηδηθψο ζην πιαίζην ησλ θνξνινγηθψλ ξπζκίζεσλ πνπ δηέπνπλ ηε Σχκβαζε, θαη απφθιηζε απφ ηα ηζρχνληα ζην θνξνινγηθφ καο ζχζηεκα, θαη νξίζηεθαλ νη πεξηπηψζεηο θνξνινγηθψλ θαη ηεισλεηαθψλ αθφκε επηβαξχλζεσλ απφ ηηο νπνίεο ζπκθσλήζεθε λα απαιιάζζεηαη ε Δηαηξεία. Απφ ηηο δηαηάμεηο απηέο δελ πξνθχπηεη απαιιαγή γηα ηε θνξνινγία εηζνδήκαηνο ζε πεξίπησζε δηαλνκήο θεξδψλ πνπ δελ έρνπλ θνξνινγεζεί απφ κέξνπο ηεο εηαηξείαο «.», θαζψο δελ ππάξρεη ζρεηηθή αληίζεηε ξεηή δηάηαμε πεξί εμαηξέζεσο ηεο εηαηξείαο απφ ηελ εθαξκνγή ηεο ελ ιφγσ δηάηαμεο ηνπ ΚΦΔ. Δπνκέλσο ζε πεξίπησζε δηαλνκήο θεξδψλ έρνπλ εθαξκνγή νη δηαηάμεηο ηεο πεξ. α ηεο παξ. 1 ηνπ άξζξνπ 99 ηνπ λ. 2238/1994, δειαδή ηα δηαλεκφκελα θέξδε ππάγνληαη ζε θνξνινγία κε ηηο γεληθέο δηαηάμεηο θνξνινγίαο εηζνδήκαηνο κεηά ηελ αλαγσγή ηνπο ζε κηθηφ πνζφ κε ηελ πξνζζήθε ηνπ αλαινγνχληνο ζε απηά θφξνπ εηζνδήκαηνο. Σπλεπψο αθφκε θαη ζηελ πεξίπησζε πνπ, φπσο ε εηαηξεία «.», αλ θαη ιφγσ απμεκέλσλ απνζβέζεσλ αλψλπκε εηαηξεία θέξεηαη κε κεδεληθφ εηήζην θνξνινγεηέν εηζφδεκα ή θαη αξλεηηθφ, ελψ εκθαλίδεη ινγηζηηθψο θέξδε πνπ δηαλέκνληαη ρσξίο λα έρνπλ θνξνινγεζεί πξνεγνπκέλσο ζε πξφζσπν ηεο α.ε., απηή θνξνινγείηαη κε βάζε ηηο δηαηάμεηο ηνπ άξζξνπ 99 ηνπ Ν. 2238/1994. Επειδή εμάιινπ απφ ηελ ππ αξηζ. 4599/2006 Γηαηηεηηθή απφθαζε ηνπ Γηεζλνχο Γηθαζηεξίνπ ηνπ Λνλδίλνπ πνπ επηθαινχληαη νη πξνζθεχγνληεο, δελ πξνθχπηεη δηαθνξεηηθφ ζπκπέξαζκα σο πξνο ηελ εθαξκνγή ησλ δηαηάμεσλ ηνπ ΚΦΔ. Σπγθεθξηκέλα ε ελ ιφγσ απφθαζε αλαθέξεη :«..Η παξάγξαθνο 1 (α) ηνπ Άξζξνπ 99 ηνπ Κώδηθα έρεη εμίζνπ εθαξκνγή ζε πεξηπηώζεηο όπνπ ηα δηαλεκόκελα θέξδε δελ έρνπλ θνξνινγεζεί ιόγσ α) ύπαξμεο θνξνινγηθήο απαιιαγήο, β) ύπαξμεο θνξνινγηθώλ δεκηώλ σο απνηέιεζκα επηηαρπλόκελσλ απνζβέζεσλ.η παξάγξαθνο 1 α (7 ν εδάθην) ηνπ Άξζξνπ 99 ηνπ Διιεληθνύ Κώδηθα Φνξνινγίαο ηζρύεη ζε κηα πεξίπησζε όπσο απηή ηνπ Αεξνδξνκίνπ ν Ν. /1995 δελ πεξηέρεη θαλέλα θαλόλα πνπ λα παξέρεη ζηνλ αηηνύληα, ζηηο πεξηπηώζεηο πνπ βξίζθεηαη ζε ζέζε θνξνινγηθήο δεκίαο εμαηηίαο ηνπ άξζξνπ 25.1.2. (η) θαη (θ), ην δηθαίσκα ηεο δηαλνκήο κεξηζκάησλ ρσξίο ηελ θαηαβνιή θόξσλ.οη δηαηάμεηο ησλ Άξζξσλ 25.1.2 (η θαη θ) θαη 25.9 ηνπ Ν. /1995 δελ θαζίζηαληαη κε εθαξκνζηέεο θαη άλεπ λνήκαηνο σο απνηέιεζκα ηεο εθαξκνγήο ηνπ Άξζξνπ 99.1 (α) (7 ν εδάθην) ηνπ Διιεληθνύ Κώδηθα Φνξνινγίαο Δηζνδήκαηνο..» Επειδή ζε απάληεζε πξνο ηελ επηθαινχκελε απφ ηνπο πξνζθεχγνληεο ππ αξηζκ. C- 294/99 ππνζέζεσο ηνπ Γηθαζηεξίνπ ησλ Δπξσπατθψλ Κνηλνηήησλ (ΓΔΚ) ζεκεηψλεηαη φηη ην Γηθαζηήξην ησλ Δπξσπατθψλ Κνηλνηήησλ (ΓΔΚ) κε λεφηεξε απφθαζε ηνπ θαη ζπγθεθξηκέλα κε ηελ ππ αξηζκ. 0284/2006 απφθαζε ηεο 26εο Ινπλίνπ 2008 (Finanzamt Hamburg-AmTierpark θαηά Burda GmbH) έθξηλε φηη: «Γηάηαμε ηνπ εζληθνύ δηθαίνπ πνπ πξνβιέπεη, ζε πεξίπησζε δηαλνκήο θεξδώλ ζπγαηξηθήο εηαηξείαο πξνο ηε κεηξηθή ηεο, ηε θνξνινγία ησλ εηζνδεκάησλ θαη απμήζεσλ ηνπ ελεξγεηηθνύ ηεο ζπγαηξηθήο εηαηξείαο, ηα νπνία δελ ζα είραλ θνξνινγεζεί βάζεη ηεο εζληθήο λνκνζεζίαο αλ, αληί ηεο δηαλνκήο πξνο ηε κεηξηθή εηαηξεία είραλ απνζεκαηνπνηεζεί ζηε ζπγαηξηθή εηαηξεία, δελ ζπληζηά παξαθξάηεζε θόξνπ ζηε πεγή, θαηά ηελ έλλνηα ηνπ άξζξνπ 5, παξ. 1 ηεο 4

νδεγίαο 90/435/ΔΟΚ ηνπ Σπκβνπιίνπ ηεο 23εο Ινπιίνπ 1990, ζρεηηθά κε ην θνηλό θνξνινγηθό θαζεζηώο ην νπνίν ηζρύεη γηα ηηο κεηξηθέο θαη ηηο ζπγαηξηθέο εηαηξείεο δηαθνξεηηθώλ θξαηώλ κειώλ.» Επειδή φζνλ αθνξά ηελ απαγφξεπζε, πνπ επηβάιιεη ζηα θξάηε κέιε ην άξζξν 5 ηεο νδεγίαο 90/435/ΔΟΚ ηνπ Σπκβνπιίνπ ηεο 23εο Ινπιίνπ 1990, λα κελ πξνβαίλνπλ ζε παξαθξάηεζε ζηελ πεγή επί ησλ θεξδψλ πνπ δηαλέκνληαη απφ εκεδαπή ζπγαηξηθή ζε κεηξηθή εγθαηεζηεκέλε ζε άιιν θξάηνο κέινο, ην Γηθαζηήξην έρεη κελ θξίλεη φηη ζπληζηά παξαθξάηεζε θφξνπ ζηελ πεγή θάζε θφξνο επί ησλ εηζνδεκάησλ πνπ πξαγκαηνπνηνχληαη ζην θξάηνο ζην νπνίν δηαλέκνληαη ηα κεξίζκαηα θαη γελεζηνπξγφο αηηία ηνπ νπνίνπ είλαη ε θαηαβνιή κεξηζκάησλ ή νπνηαζδήπνηε άιιεο κνξθήο απνδφζεηο ησλ ηίηισλ, εθφζνλ βάζε ππνινγηζκνχ ηνπ θφξνπ απηνχ είλαη ε απφδνζή ηνπο θαη ππνθείκελνο ζηνλ θφξν είλαη ν θάηνρνο ησλ ηίηισλ απηψλ. Δλ πξνθεηκέλσ ε ίδηα εκεδαπή ζπγαηξηθή εηαηξεία θνξνινγείηαη, αλεμαξηήησο ηνπ αλ νη κέηνρνη ηεο έρνπλ ηελ θαηνηθία ή ηελ εγθαηάζηαζή ηνπο ζηελ εκεδαπή ή ηελ αιινδαπή. Βάζε δειαδή ππνινγηζκνχ ηνπ θφξνπ δελ είλαη ηα δηαλεκεζέληα κεξίζκαηα, ελψ ππνθείκελν ηνπ θφξνπ είλαη ε ζπγαηξηθή ειιεληθή εηαηξεία «.» θαη φρη νη αιινδαπέο πξνζθεχγνπζεο κεηξηθέο ηεο. Ωο εθ ηνχηνπ, ηα πνζά πνπ θαηαβάιεη ε ειιεληθή ζπγαηξηθή εηαηξεία αθνξνχλ θφξν εηζνδήκαηνο λνκηθψλ πξνζψπσλ, ν νπνίνο βαξχλεη απηή θαη κφλν θαη φρη ηηο κεηξηθέο αιινδαπέο εηαηξείεο. Δθ φζνλ, επνκέλσο, ζθνπφο ηεο αλσηέξσ θνηλνηηθήο 90/435/ΔΟΚ νδεγίαο, είλαη ε απαγφξεπζε ζηα θξάηε κέιε λα επηβάιινπλ θφξν ζε εηαηξείεο πνπ εδξεχνπλ ζε άιια θξάηε κέιε ηεο Δ.Δ. θαη νη νπνίεο απνθηνχλ κεξίζκαηα απφ ηε ζπκκεηνρή ηνπο ζε ζπγαηξηθέο εηαηξείεο πνπ εδξεχνπλ ζην έδαθφο ηνπο, είλαη πξφδειν φηη ηα πξνο δηαλνκή θέξδε απφ ηε ζπγαηξηθή πξνο ηε κεηξηθή εηαηξεία απαιιάζζνληαη απφ ηελ παξαθξάηεζε ηνπ θφξνπ ζηελ πεγή, δελ απαιιάζζεηαη φκσο, ηεο θνξνινγίαο ε εκεδαπή ζπγαηξηθή εηαηξεία, θαζφζνλ ε νδεγία δελ ππεηζέξρεηαη, νχηε ζίγεη νπνηνδήπνηε άιιν ζέκα ζρεηίδεηαη κε ηνλ ηξφπν θνξνιφγεζεο ηεο δηαλέκνπζαο εηαηξείαο (θφξνο εηαηξεηψλ) γηα ηα εηζνδήκαηά ηεο. Γηα λα ζπληζηνχλ νη ξπζκίζεηο πνπ ζεζπίδνληαη κε δηαηάμεηο εζληθήο λνκνζεζίαο-ελ πξνθεηκέλσ εθείλεο ησλ άξζξσλ 99 θαη 109 ηνπ Ν. 2238/1994- παξαθξάηεζε θφξνπ ζηε πεγή, θαηά ηελ έλλνηα ηεο παξ. 1 ηνπ άξζξνπ 5 ηεο Οδεγίαο 90/435/ΔΟΚ ηνπ Σπκβνπιίνπ ηεο 23 εο Ινπιίνπ 1990 απαηηείηαη πιελ άιισλ, ν ππνθείκελνο ζην θφξν λα είλαη θαη θάηνρνο ησλ ηίηισλ- δηαλεκφκελσλ κεξηζκάησλ νπφηε θαη λνκηκνπνηείηαη λα αλαδεηήζεη ην θφξν πνπ παξαθξαηήζεθε εηο βάξνο ηνπ. Η πξνυπφζεζε απηή δελ πιεξείηαη ζηελ επίκαρε πεξίπησζε θαη σο εθ ηνχηνπ δελ πθίζηαηαη πεδίν εθαξκνγήο ηεο παξ. 1 ηνπ άξζξνπ 5 ηεο Οδεγίαο 90/435/ΔΟΚ ηνπ Σπκβνπιίνπ ηεο 23 εο Ινπιίνπ 1990 θαζψο ηελ ηδηφηεηα ηνπ θνξνινγηθνχ ππνθεηκέλνπ ηελ έρεη ε εηαηξεία «.» θαη φρη νη πξνζθεχγνπζεο, θάηνρνη ησλ δηαλεκφκελσλ κεξηζκάησλ. Ο επίκαρνο θφξνο θαηαβιήζεθε απφ ηε ηειεπηαία γηα ηελ εμφθιεζε δηθήο ηεο απηνηεινχο θνξνινγηθήο ππνρξέσζεο πξνο ην Διιεληθφ Γεκφζην θαη φρη γηα εμφθιεζε θνξνινγηθήο ππνρξέσζεο ησλ πξνζθεπγνπζψλ εηαηξεηψλ. Επειδή ν επίκαρνο θφξνο ηνπ νπνίνπ νη πξνζθεχγνπζεο αηηήζεθαλ ηελ επηζηξνθή, απνηειεί κέξνο ηνπ αλαινγνχληνο θφξνπ ζην δεισζέλ σο θνξνινγεηέν εηζφδεκα ηεο εκεδαπήο εηαηξείαο «.», θαηαβιήζεθε απφ ηε ηειεπηαία γηα ηελ εμφθιεζε δηθήο ηεο απηνηεινχο θνξνινγηθήο ππνρξέσζεο πξνο ην Διιεληθφ Γεκφζην θαη φρη γηα εμφθιεζε θνξνινγηθήο ππνρξέσζεο ησλ πξνζθεπγνπζψλ εηαηξεηψλ, αθνχ ηέηνηα, απφ ηηο δηαηάμεηο πνπ πξνεθηέζεθαλ, δελ ζεζπίδεηαη. Ωο εθ ηνχηνπ, αμηψλνληαο νη πξνζθεχγνπζεο, κε ηε θξηλφκελε ελδηθνθαλή πξνζθπγή, ηελ επηζηξνθή ηνπ θφξνπ απηνχ, θηλνχληαη, αλεπίηξεπηα, εληφο ησλ πιαηζίσλ ηεο 5

θνξνινγηθήο ελνρήο πνπ ζπλδέεη φρη ηηο ίδηεο, αιιά ηελ εηαηξεία κε ην Διιεληθφ Γεκφζην, ζηεξνχκελεο, γηα ην ιφγν απηφ, ηεο απαηηνχκελεο απφ ηε δηάηαμε ηνπ άξζξνπ 64 παξ. 1 ηνπ Κψδηθα Γηνηθεηηθήο Γηθνλνκίαο δηαδηθαζηηθήο πξνυπφζεζεο παξνρήο έλλνκεο πξνζηαζίαο(ελεξγεηηθήο λνκηκνπνίεζεο). Α π ο θ α ζ ί δ ο ς μ ε ηελ απφξξηςε ζην ζχλνιφ ηεο κε αξηζκφ πξσηνθφιινπ ελδηθνθαλνχο πξνζθπγήο ησλ πξνζθεπγνπζψλ εηαηξεηψλ α) θαη β) θαη ηελ επηθχξσζε ηεο ηεθκαηξφκελεο αξλεηηθήο απάληεζεο ηνπ Πξντζηακέλνπ ηεο Γ.Ο.Υ. Φ.Α.Δ. Αζελψλ επί ηεο κε αξ. πξση. / -2015 αίηεζεο ησλ πξνζθεπγνπζψλ εηαηξεηψλ πεξί επηζηξνθήο θφξνπ εηζνδήκαηνο νηθ. έηνπο 2014 χςνπο 6.099.462,51 γηα ηε πξψηε πξνζθεχγνπζα θαη χςνπο 3.049.731,26 γηα ηε δεχηεξε πξνζθεχγνπζα. ππφρξεν. Η παξνχζα απφθαζε λα θνηλνπνηεζεί απφ αξκφδην φξγαλν κε ηε λφκηκε δηαδηθαζία ζηνλ Ακπιβέρ Ανηίγπαθο Ο/Η Τπάλλελορ ηος Σμήμαηορ Διοικεηικήρ Τποζηήπιξερ ΜΕ ΕΝΣΟΛΗ ΣΟΤ ΠΡΟΪΣΑΜΕΝΟΤ ΣΗ Δ/ΝΗ ΕΠΙΛΤΗ ΔΙΑΦΟΡΩΝ Ο ΠΡΟΪΣΑΜΕΝΟ ΣΗ ΤΠΟΔ/ΝΗ ΕΠΑΝΕΞΕΣΑΗ ΓΕΩΡΓΙΟ ΦΑΚΟ ε μ ε ί ω ζ ε : Καηά ηεο απφθαζεο απηήο επηηξέπεηαη ε άζθεζε πξνζθπγήο ελψπηνλ ησλ αξκφδησλ Γηνηθεηηθψλ Γηθαζηεξίσλ εληφο ηξηάληα (30) εκεξψλ απφ ηελ θνηλνπνίεζή ηεο κε ππνρξέσζε, επί πνηλή απαξαδέθηνπ άζθεζεο ηεο πξνζθπγήο, επίδνζεο επηθπξσκέλνπ αληηγξάθνπ απηήο ζηελ Υπεξεζία καο εληφο είθνζη (20) εκεξψλ απφ ηε ιήμε ηεο πξνζεζκίαο γηα ηελ άζθεζή ηεο (άξζ. 126 λ. 2717/99). 6