Μαρούσι, 10-3-2009 ΑΡΙΘ. ΑΠ.: 514/056 ΑΠΟΦΑΣΗ Λήψη Απόφασης επί της από 2 Φεβρουαρίου 2009 Ακροάσεως της εταιρείας με την επωνυμία OTE Α.Ε. με αντικείμενο την παράνομη κατασκευή κεραίας στο Δήμο Τριπόλεως Νομού Αρκαδίας επί τη ςοδού Λαγοπάτη 36 Έχοντας υπόψη: α. Το άρθρο 70, παρ. 1, εδάφ. α του Ν. 3431/2006 «Περί Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ 13/Α/3-2-2006), το οποίο αντικατέστησε την παρ. 5 του άρθρου 1 του Ν. 2801/2000 «Ρυθμίσεις θεμάτων αρμοδιότητας του Υπουργείου Μεταφορών και Επικοινωνιών και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ 46/Α/3-3-2000) και προβλέπει μεταξύ άλλων- την επιβολή διοικητικής κυρώσεως (προστίμου) σε περίπτωση παράνομης εγκατάστασης κατασκευής κεραίας σταθμού στην ξηρά, β. Το άρθρο 24, παρ. 2, του Ν. 3534/23-2-2007 «Σύσταση Αρχής για την κατανομή του διαθέσιμου χρόνου χρήσης στους ελληνικούς αερολιμένες και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ 40/Α/23-2-2007), σύμφωνα με το οποίο τις αρμοδιότητες εκ του άρθρου 1 του Ν. 2801/2000 ασκεί πλέον η ΕΕΤΤ, η οποία χορηγεί τις άδειες κατασκευής κεραιών σταθμών στην ξηρά, γ. Το Ν. 2801/2000 Ρυθμίσεις Θεμάτων Αρμοδιότητας του Υπουργείου Μεταφορών και Επικοινωνιών και άλλες Διατάξεις (ΦΕΚ46/Α/2000), όπως ισχύει, δ. Την υπ Αριθμ. 406/22/11-10-2006 Απόφαση της ΕΕΤΤ «Κανονισμός Αδειών Κατασκευών στην Ξηρά σύμφωνα με το Ν. 3431/2006» (ΦΕΚ 1666/Β/14-11- 2006), σε αντικατάσταση της υπ Αριθμ. 236/79/23-11-2001 Απόφασης της ΕΕΤΤ «Κανονισμός Αδειών Κατασκευών στην ξηρά» (ΦΕΚ 1649/Β /2001), όπως τροποποιήθηκε με την υπ Αριθμ. 355/18/2005 Απόφαση της ΕΕΤΤ (ΦΕΚ 1471/Β/2005), ε. Την υπ αριθ. 249/115/2002 Απόφαση της ΕΕΤΤ «Κανονισμός Ακροάσεων για Θέματα Τηλεπικοινωνιών» (ΦΕΚ 642/Β/2002), στ. Το Πόρισμα της Επιτροπής Ακροάσεων, το οποίο υποβλήθηκε στην Ολομέλεια της ΕΕΤΤ προς λήψη Αποφάσεως επί του υπό εξέταση ζητήματος, ζ. Τη σχετική Εισήγηση αριθ. 16176/Φ.600/6-3-2009 της αρμόδιας Υπηρεσίας της ΕΕΤΤ και το επισυναπτόμενο σε αυτήν Πόρισμα της Επιτροπής Ακροάσεων. 1
Επειδή I. ΙΣΤΟΡΙΚΟ ΔΙΑΔΙΚΑΣΙΑ ΑΚΡΟΑΣΗΣ 1. Η παρούσα υπόθεση αφορά στην εξέταση καταγγελίας σχετικής με την τοποθέτηση στο Δήμο Τριπόλεως Νομού Αρκαδίας κεραιοσυστήματος, κατά παράβαση των διατάξεων του άρθρου 1 του Ν. 2801/2000, ο οποίος απαιτεί την ύπαρξη Άδειας, προκειμένου να κατασκευαστεί κεραία σταθμού ξηράς. 2. Στην ΕΕΤΤ υπεβλήθη η υπ Αριθμ. Πρωτ. ΕΕΤΤ 36979/4-7-2008 αναφορά του κ. Γεωργίου Κατσούλη, σύμφωνα με την οποία στο Δήμο Τριπόλεως Νομού Αρκαδίας επί της οδού Λαγοπάτη 36 υπάρχει εγκατεστημένη παράνομα κατασκευή κεραίας OTE - Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών Ελλάδος Α.Ε., που εδρεύει στο Μαρούσι Αττικής, Κηφισίας 99, Τ.Κ. 151 25 (στο εξής: καθής), κατά παράβαση του Ν. 2801/2000, όπως έχει αυτός τροποποιηθεί, που απαιτεί την ύπαρξη σχετικής Άδειας προς τούτο. 3. Η ΕΕΤΤ, με Απόφασή της (Αριθμ. ΑΠ: 503/25/9-12-2008), απεφάσισε να διεξαγάγει ακρόαση επί της υποβληθείσας αναφοράς. Προς διεξαγωγή της ακρόασης συνήλθε η ορισθείσα με την εν λόγω Απόφαση επιτροπή ακροάσεων της ΕΕΤΤ, υπό την Προεδρία του Αντιπροέδρου της ΕΕΤΤ για θέματα Τηλεπικοινωνιών κ. Νικ. Κουλούρη. 4. Η πράξη διεξαγωγής ακρόασης, με Αριθμ. Πρωτ. 3631/Φ.391/23-1-2009, επιδόθηκε στην καθής στις 26-1-2009, ώρα 10.35 π.μ. (αριθμός Εκθέσεως επιδόσεως 2222) από αρμόδιο δικαστικό επιμελητή. 5. Την ορισθείσα ημερομηνία (2-2-2009) και ώρα (12:00) διεξαγωγής της διαδικασίας ακρόασης, παρέστη ενώπιον της Επιτροπής της ΕΕΤΤ εκ μέρους της καθής η δικηγόρος κα Θ. Ζαρκιά, νομίμως εξουσιοδοτημένη προς τούτο, μετά των κ.κ. Χονδροκούκη, Γραμματικάκη και Ματσούκα, μηχανικών της εταιρείας ΟΤΕ Α.Ε. από τη Δ/νση Ειδικών Δικτύων, από τη Δ/νση Τεχνολογιών Δικτύου και από τη Γενική Δ/νση Ρυθμιστικών Θεμάτων. Η τριμελής Επιτροπή Ακροάσεων της ΕΕΤΤ αποτελείτο από τους κ.κ. Ν. Κουλούρη, Πρόεδρο και Σ. Παπαβασιλείου και Ι. Παπαϊωάννου, μέλη. 6. Η ΕΕΤΤ, αφού υπέβαλε ερωτήσεις, κατόπιν της παροχής διευκρινίσεων από την καθής, και μετά από μελέτη του σχετικού φακέλου, διευκρίνισε τα πραγματικά περιστατικά, που αφορούσαν το γεγονός ότι η εν λόγω εταιρεία έχει τοποθετήσει την εν λόγω κατασκευή κεραίας της στην ως άνω περιγραφείσα θέση τουλάχιστον από τον Ιούλιο του 2008, που κατατέθηκε στην ΕΕΤΤ η ως άνω αναφορά του κ. Κατσούλη. 7. Εν συνεχεία υπεβλήθη στην ΕΕΤΤ το υπ Αριθμ. Πρωτ. 10317/24-2-2009 Υπόμνημα της καθής, μετά τη διαβίβαση στην καθής των πρακτικών της ανωτέρω ακρόασης με το υπ Αριθμ. Πρωτ. 7858/Φ.302/12-2-2009 έγγραφο της ΕΕΤΤ. 8. Υπόψη της Επιτροπής τέθηκε το γεγονός ότι σύμφωνα με την από 19-9- 2008 έκθεση αυτοψίας του Τμήματος Εποπτείας και Ελέγχου Φάσματος της ΕΕΤΤ, επιβεβαιώνεται ότι στην ως άνω θέση είχε τοποθετηθεί κατασκευή κεραίας του ΟΤΕ και κατασκευή κεραίας κινητής τηλεφωνίας της εταιρείας «COSMOTE ΚΙΝΗΤΕΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ Α.Ε.» πάνω σε ιστό της εταιρείας OTE A.E., κατά παράβαση του Ν.2801/2000, όπως αυτός ισχύει. 2
9. Όσον αφορά τους πραγματικούς ισχυρισμούς της καθής, όπως προκύπτει και από τo ως άνω σχετικό υπόμνημα που κατέθεσε στην ΕΕΤΤ, η καθής υποστήριξε τα κάτωθι : Επίκειται η αδειοδότησή της για την τοποθέτηση της συγκεκριμένης κεραίας στην επίμαχη θέση, ενώ η καθυστέρηση της αδειοδότησης οφείλεται στη λανθασμένη Έγκριση Περιβαλλοντικών Όρων της Περιφέρειας Πελοποννήσου, επί της οποίας εξεδόθη ορθή επανάληψη και για την οποία δεν έχει ουδεμία ευθύνη. Συγκεκριμένα, ανέφερε το κάτωθι ιστορικό: έχει ήδη καταθέσει έγκαιρα σύμφωνα με τους όρους του Νόμου 3431/2006- στην ΕΕΤΤ την υπ Αριθμ. Πρωτ. 41530/16-11-2006 αίτηση για αδειοδότηση της εν λόγω κεραιοκατασκευής της μετά της κατασκευής κεραίας κινητής τηλεφωνίας της εταιρείας COSMOTE, έχοντας προηγουμένως εξασφαλίσει για το σταθμό της αυτό τόσο την από 11-3-2004 έγκριση της Υπηρεσίας Πολιτικής Αεροπορίας, όσο και την από 13-12-2006 θετική γνωμάτευση της Ελληνικής Επιτροπής Ατομικής Ενέργειας. Περαιτέρω, ανέφερε την έκδοση της από 5-4-2007 Έγκρισης Περιβαλλοντικών Όρων από την οικεία Περιφέρεια Πελοποννήσου, την οποία υπέβαλε στην ΕΕΤΤ προς συμπλήρωση του σχετικού φακέλου με την αίτησή της. Η ΕΕΤΤ απέρριψε την εν λόγω αίτησή της με την υπ Αριθμ. 478/22/6-5-2008 Απόφασή της εκ του λόγου ότι η προαναφερόμενη ΕΠΟ δεν ανέφερε την ύπαρξη της κατασκευής κεραίας κινητής τηλεφωνίας της εταιρείας COSMOTE επί του ιστού του ΟΤΕ. Όμως, η μη αναφορά οφειλόταν σε σφάλμα/ παράλειψη της Περιφέρειας Πελοποννήσου κι όχι στην ίδια, εξ ου και εξεδόθη ορθή επανάληψη της εν λόγω ΕΠΟ στις 29-1-2009. Η ΕΠΟ αυτή κατατέθηκε στην ΕΕΤΤ με το υπ Αριθμ. Πρωτ. 5040/30-1-2009 έγγραφό της, προκειμένου να γίνουν οι δέουσες ενέργειες αδειοδότησης του εν λόγω σταθμού της IΙ. ΝΟΜΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ 1. Στον Ν.2801/2000 (άρθρο 1, παρ.1, περ. Δ) ορίζεται ότι συνιστά κατασκευή κεραίας το σύστημα των κεραιών εκπομπής και λήψης ραδιοσημάτων μετά των κατασκευών στήριξής τους, εξαρτημάτων και παρελκομένων. Διευκρινίζεται δε ότι τα παθητικά κάτοπτρα ανάκλασης ραδιοσημάτων θεωρούνται επίσης ως κατασκευές κεραίας. 2. Πέραν των ανωτέρω στο άρθ. 1, παρ.2, περ. Α, του Ν. 2801/00 ορίζεται ρητά ότι πλην των εκεί περιοριστικά οριζόμενων περιπτώσεων για την κατασκευή κεραίας σταθμού στην ξηρά, που χρησιμοποιείται για την εκπομπή ή/και λήψη ηλεκτρομαγνητικής ενέργειας ( ), απαιτείται άδεια, η οποία χορηγείται από το Υπουργείο Μεταφορών & Επικοινωνιών. 3. Σύμφωνα με το Νόμο 3431/2006 για τις Ηλεκτρονικές Επικοινωνίες (ΦΕΚ 13 Α /03-02-2006) άρθρο 70 εδάφιο β - ο ΟΤΕ υποχρεούται σε λήψη αδείας όλων των κεραιοσυστημάτων που έχει εγκαταστήσει μέχρι τη θέση του σε ισχύ και στερούνται της σχετικής αδείας. Προς το σκοπό αυτό εντός 18 μηνών από τη δημοσίευσή του ο ΟΤΕ θα πρέπει να υποβάλει αίτηση με τα εκ του Νόμου προβλεπόμενα δικαιολογητικά στην ΕΕΤΤ. Μέχρι της παρελεύσεως της εν λόγω προθεσμίας τα κεραιοσυστήματα αυτά θεωρούνται νομίμως εγκατεστημένα. 4. Επίσης, στο αρ. 1, παρ. 2, περ. Β. του Ν. 2801/2000 ορίζεται ότι σε περίπτωση που την κατασκευή κεραίας χρησιμοποιούν από κοινού δύο ή περισσότεροι φορείς, η αίτηση υποβάλλεται από τον κάτοχο της κατασκευής κεραίας. 5. Επιπλέον, το άρθρο 70, παρ. 1, εδάφ. α του Ν. 3431/2006, με το οποίο αντικαθίσταται η παρ. 5 του άρθρου 1 του Ν. 2801/2000 προβλέπει την επιβολή διοικητικής κυρώσεως (προστίμου) σε περίπτωση παράνομης εγκατάστασης κατασκευής κεραίας σταθμού στην ξηρά. Στο άρθρο 1, παρ.5, περ. Γ, του Ν.2801/00 ορίζονται οι διοικητικές κυρώσεις που επιβάλλονται στους κατόχους 3
παράνομων κατασκευών κεραιών στην ξηρά. Συγκεκριμένα, ορίζεται ότι με απόφαση του Υπουργού Μεταφορών & Επικοινωνιών, ύστερα από έκθεση των αρμοδίων οργάνων του Υπουργείου Μεταφορών & Επικοινωνιών ή των Νομαρχιακών Αυτοδιοικήσεων μπορεί να επιβληθεί διοικητικό πρόστιμο ύψους από 200.000 μέχρι και 5.000.000 δρχ.. Τα πρόστιμα αυτά αποτελούν έσοδα του Δημοσίου. Μετά την έκδοση του Ν. 3431/2006 τα ως άνω ποσά αναπροσαρμόστηκαν και οι προβλεπόμενες διοικητικές κυρώσεις μπορεί να είναι πλέον ύψους από 750 ευρώ έως 19.000 ευρώ. 6. Οι εκ του άρθρου 1 του Ν. 2801/2000 αρμοδιότητες του Υ.Μ.Ε. ασκούνται, εκτός ελαχίστων εξαιρέσεων, στο σύνολό τους πλέον πάλι από την ΕΕΤΤ, σύμφωνα με το άρθρο 24, παρ.2 του Ν. 3534/2007, με το οποίο αντικαταστάθηκε το εδάφιο λβ του άρθρου 12 του Ν. 3431/2006. Διευκρινίζεται ότι για το χρονικό διάστημα από την έκδοση του Ν. 3431/2006 (δηλ. την 3 η Φεβρουαρίου του 2006) έως την έκδοση του προαναφερόμενου Ν. 3534/2007 (δηλ. την 23 η Φεβρουαρίου του 2007) τη σχετική αρμοδιότητα επιβολής κυρώσεων σε περίπτωση παράνομης εγκατάστασης κατασκευής κεραίας σταθμού στην ξηρά είχε το Υπουργείο Μεταφορών και Επικοινωνιών. ΙΙI. ΟΙ ΙΣΧΥΡΙΣΜΟΙ ΤΗΣ ΚΑΘΗΣ/ΥΠΑΓΩΓΗ ΠΡΑΓΜΑΤΙΚΩΝ ΠΕΡΙΣΤΑΤΙΚΩΝ ΣΤΟ ΝΟΜΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ a. Η τοποθέτηση και λειτουργία της κεραίας κινητής τηλεφωνίας της COSMOTE επί πυλώνα του ΟΤΕ και η ύπαρξη του σταθμού του ΟΤΕ στην εν λόγω περιοχή άνευ της απαιτούμενης άδειας δεν αμφισβητείται, λόγω της ύπαρξης της προαναφερόμενης εκθέσεως αυτοψίας του αρμόδιου Τμήματος Εποπτείας και Ελέγχου Φάσματος της ΕΕΤΤ, σύμφωνα με την οποία στην επίμαχη περιοχή είχε τοποθετηθεί κατασκευή κεραίας της εταιρείας κινητής τηλεφωνίας COSMOTE πάνω σε ιστό με κατασκευή κεραίας της εταιρείας «ΟΤΕ», άρα στοιχειοθετείται η παράβαση της παρ. 5, εδαφ. Γ, του άρθ. 1, του Ν.2801/00, όπως αντικαταστάθηκε από το άρθρο 70, παρ. 1, εδάφ. α του Ν. 3431/2006. b. Ωστόσο, μετά την έκδοση του Ν.3431/2006 για τις Ηλεκτρονικές Επικοινωνίες άρθρο 70 εδάφιο β - ο ΟΤΕ υποχρεούται σε λήψη αδείας όλων των κεραιοσυστημάτων που έχει εγκαταστήσει μέχρι τη θέση του σε ισχύ και στερούνται της σχετικής αδείας. Προς το σκοπό αυτό εντός 18 μηνών από τη δημοσίευσή του Ν.3431/2006 ο ΟΤΕ θα πρέπει να υποβάλει αίτηση με τα εκ του Νόμου προβλεπόμενα δικαιολογητικά στην ΕΕΤΤ. Μέχρι της παρελεύσεως της εν λόγω προθεσμίας τα κεραιοσυστήματα αυτά θεωρούνται νομίμως εγκατεστημένα. Ως εκ τούτου και αυτό το κεραιοσύστημα της καθής θεωρείται νομίμως εγκατεστημένο, καθώς εντός 18μήνου από τη δημοσίευση (3-2-2006) του Ν. 3431/2006 ο ΟΤΕ υπέβαλε στην ΕΕΤΤ την απαραίτητη -κατά τα ως άνω- αίτησή του. Το γεγονός ότι η αίτηση αυτή απερρίφθη από την ΕΕΤΤ δε λαμβάνεται υπ όψη κατά την παρούσα διαδικασία, καθώς η απόρριψη αυτή έγινε λαμβανομένου υπ όψη λανθασμένου εγγράφου, του οποίου έγινε ορθή επανάληψη, σύμφωνα με τα ως άνω αναφερόμενα. c. Μετά την επαναφορά της αρμοδιότητας επιβολής κυρώσεων στην ΕΕΤΤ με την έκδοση του Νόμου 3534/2007, ακολουθώντας τη διαδικασία του άρθρου 63 του Ν. 3431/2006, απέστειλε η ΕΕΤΤ στην εταιρεία «OTE» την υπ Αριθμ. Πρωτ. 53167/Φ.506/9-10-2008 επιστολή περί αποκατάστασης της νομιμότητας σε σχέση με την εν λόγω μεταξύ άλλωνκεραιοκατασκευή της, η οποία επιδόθηκε με την υπ Αριθμ. 1923/9-10- 4
2008 Έκθεση Επίδοσης. Η καθής απάντησε με το υπ Αριθμ. Πρωτ. 57494/4-11-2008 έγγραφό της. ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ Αποφασίζει: 1. Τη μη επιβολή διοικητικής κύρωσης στην εταιρεία «OTE Α.Ε.», δεδομένου ότι ναι μεν προέβη δίχως την απαιτούμενη κατά Νόμο άδεια στην τοποθέτηση κατασκευής κεραίας στο Δήμο Τριπόλεως Νομού Αρκαδίας επί της οδού Λαγοπάτη 36, ωστόσο προέβη στις δέουσες εκ του Ν. 3431/2006 ενέργειες καταθέτοντας αίτηση προς αδειοδότηση του εν λόγω σταθμού της στην ΕΕΤΤ σε χρόνο μικρότερο του τιθέμενου 18μηνου από την έκδοση του Νόμου και ως εκ τούτου η εν λόγω κατασκευή κεραίας της θεωρείται ως νομίμως εγκατεστημένη. 2. Επιφορτίζει τον Πρόεδρο να κοινοποιήσει την παρούσα Απόφαση στην ως άνω εταιρία. Καθηγητής ΝΙΚ. ΑΛΕΞΑΝΔΡΙΔΗΣ ΠΡΟΕΔΡΟΣ ΕΕΤΤ 5
Αρμόδιος Δικαστικός Επιμελητής καλείται να επιδώσει νόμιμα την παρούσα προς την εταιρία με την επωνυμία «OTE Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών Ελλάδος Α.Ε» με έδρα το Μαρούσι Αττικής, οδός Κηφισίας 99 (Τ.Κ. 151 25), όπως εκπροσωπείται νόμιμα προς γνώση της και για τις νόμιμες συνέπειες. Μαρούσι, 20/3/2009 Καθηγητής Ν. ΑΛΕΞΑΝΔΡΙΔΗΣ ΠΡΟΕΔΡΟΣ ΕΕΤΤ 6