ΑΠΟΦΑΣΗ. Η Εθνική Επιτροπή Τηλεπικοινωνιών και Ταχυδρομείων (ΕΕΤΤ):

Transcript

1 Μαρούσι, ΑΡΙΘ.ΑΠ: 515/97 ΑΠΟΦΑΣΗ «Λήψη Απόφασης επί της από 18 η Δεκεμβρίου 2008 ακροάσεως των εταιρειών «HELLAS ONLINE ΗΛΕΚΤΡΟΝΙΚΕΣ ΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» (δ.τ. HELLAS ONLINE ) και «Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)» με αντικείμενο την εξέταση της μη τήρησης από την ΟΤΕ Α.Ε. της απόφασης της ΕΕΤΤ 486/1/ «Λήψη προσωρινών μέτρων κατά του Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)», σύμφωνα με το άρθρο 63 4 του Ν. 3431/2006.» Η Εθνική Επιτροπή Τηλεπικοινωνιών και Ταχυδρομείων (ΕΕΤΤ): Αφού έλαβε υπόψη: α. το Ν. 3431/2006 «Περί Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών και άλλες διατάξεις», ιδίως το άρθρο 3, το άρθρο 12, στοιχ. β, στ, η, και λε και το άρθρο 44 και 63 αυτού, (ΦΕΚ 13/Α/2006), β. το Ν.703/77 «Περί ελέγχου μονοπωλίων και ολιγοπωλίων και προστασίας του ελεύθερου ανταγωνισμού» (ΦΕΚ 278/Α/ ) όπως ισχύει, γ. την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 249/115 «Κανονισμός Ακροάσεων για Θέματα Τηλεπικοινωνιών» (ΦΕΚ 642/Β/ ), δ. την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 470/037/2008 «Έγκριση Προσφοράς Αναφοράς ΟΤΕ για την παροχή Μισθωμένων Γραμμών Χονδρικής, σε εφαρμογή της ΑΠ ΕΕΤΤ 401/014/2006 (ΦΕΚ 1419/Β/2007)» (ΦΕΚ 498/Β/ ), ε. την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 401/014/ «Λήψη Απόφασης αναφορικά με τον ορισμό των χονδρικών αγορών μισθωμένων γραμμών (αγορές υπ αρ. 13 και 14 της Σύστασης της Ευρωπαϊκής Επιτροπής), τον καθορισμό επιχειρήσεων με 1

2 σημαντική ισχύ στις εν λόγω αγορές και υποχρεώσεις αυτών» (ΦΕΚ 1419/Β/ ), στ. την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 269/73/ «Έγκριση Προσφοράς Μισθωμένων Γραμμών του «Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδας (ΟΤΕ Α.Ε.)» (ΦΕΚ 17/Β/2003), ζ. την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 429/15/ «Έγκριση Προσφοράς Αναφοράς ΟΤΕ 2007 για την Αδεσμοποίητη Πρόσβαση στον Τοπικό Βρόχο και τις συναφείς ευκολίες, σε εφαρμογή της ΑΠ ΕΕΤΤ 388/012/2006 (ΦΕΚ 932/Β/2006)» ΦΕΚ 620/Β/ , όπως ισχύει, η. την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 388/012/ «Ορισμός της Εθνικής Αγοράς Χονδρικής Παροχής (πλήρως και μεριζόμενης) Αδεσμοποίητης Πρόσβασης σε μεταλλικούς βρόχους και υποβρόχους για το σκοπό της παροχής ευρυζωνικών και φωνητικών υπηρεσιών, καθορισμός επιχειρήσεων με σημαντική ισχύ στην εν λόγω αγορά και υποχρεώσεις αυτών» (ΦΕΚ 932/Β/ ), θ. την από «Καταγγελία Αίτηση λήψης Ασφαλιστικών Μέτρων και έκδοσης Προσωρινής Διαταγής» (αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 33525/ ) της εταιρείας «HELLAS ONLINE ΗΛΕΚΤΡΟΝΙΚΕΣ ΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» με δ.τ. HELLAS ONLINE (στο εξής HELLAS ONLINE Α.Ε. ή HOL Α.Ε. ) κατά της εταιρείας «Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)» (στο εξής «ΟΤΕ» ή «ΟΤΕ Α.Ε.»). ι. την Απόφαση της ΕΕΤΤ με ΑΠ 484/20/ , με την οποία απεφασίσθη η κλήση σε ακρόαση των εταιρειών «HOL Α.Ε.» και «ΟΤΕ Α.Ε.» με αντικείμενο την εξέταση της καταγγελίας «HOL Α.Ε.». ια. την υπ αριθ /Φ.391/ Πράξη Διεξαγωγής της ως άνω Ακροάσεως, η οποία επεδόθη νομίμως στα εμπλεκόμενα μέρη ιβ. την διεξαχθείσα ακρόαση όπου παραστάθηκαν νόμιμα οι κληθείσες εταιρείες «HOL Α.Ε.» (αιτούσα) και «ΟΤΕ Α.Ε.» (καθ ής) κατά την ενώπιον της ορισθείσας Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ. ιγ. την Απόφαση ΑΠ 486/1/ της ΕΕΤΤ «Λήψη προσωρινών μέτρων κατά του Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)», σύμφωνα με το άρθρο 63 παρ. 4 του Ν. 3431/2006, η οποία κοινοποιήθηκε νόμιμα και 2

3 εμπρόθεσμα προς την εταιρεία «ΟΤΕ Α.Ε.» και προς την εταιρεία «HΟL Α.Ε.», δυνάμει των υπ αριθμ. 3783/ και 3779/ εκθέσεων επίδοσης του δικαστικού επιμελητή Αθηνών, Ιωάννη Ν. Παπακωνσταντίνου, με την οποία κλήθηκε η «ΟΤΕ ΑΕ» να παραδώσει στην εταιρεία «HOL Α.Ε.» μέχρι την 30 η Ιουλίου 2008, προς χρήση τα μισθωμένα κυκλώματα: Α/Α Πρόγραμμα ΑΚΡΟ Α 1 ΜΕΠΙ ΒΕΡΟΙΑΣ 2 ΜΕΠΙ ΚΑΒΑΛΑΣ 3 ΜΕΠΙ ΤΡΙΠΟΛΗΣ 4 ΜΕΠΙ ΗΡΑΚΛΕΙΟΥ ΑΚΡΟ Β (Mbps) Αριθμός Αίτησης Ημερομηνία Υποβολής ΠΥΛΑΙΑΣ /11/2007 ΠΥΛΑΙΑΣ /11/2007 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ /11/2007 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ /2/2008 ιδ. την Απόφαση της ΕΕΤΤ με ΑΠ 487/5/ , με την οποία απεφασίσθη η κλήση σε ακρόαση των εταιρειών «HΟL Α.Ε» και «ΟΤΕ Α.Ε.» με αντικείμενο την πρόταση από την ΟΤΕ Α.Ε μέτρων αποκατάστασης σύμφωνα με το άρθρο 63 παρ. 4 του Ν. 3431/2006 μετά την απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ δυνάμει της από με αριθμ. πρωτ. ΑΠ ΕΕΤΤ 33525/ ) «Καταγγελίας Αίτησης λήψης ασφαλιστικών μέτρων και έκδοσης προσωρινής διαταγής» της πρώτης κατά της δεύτερης ως άνω εταιρείας. ιε. Την υπ αριθ /Φ.391/ Πράξη Διεξαγωγής της ως άνω Ακροάσεως, η οποία επεδόθη, νόμιμα και εμπρόθεσμα στα εμπλεκόμενα μέρη. ιστ. Την νόμιμη εμφάνιση των εμπλεκομένων μερών ενώπιον της αρμόδιας Επιτροπής Ακροάσεων κατά την ορισθείσα για την ανωτέρω ακρόαση ημερομηνία και δη την 24 η Ιουλίου 2008, ημέρα Πέμπτη και ώρα

4 ιζ. την από 24 Ιουλίου 2008 αίτηση αναστολής με αρ. καταχ. 139/2008 της ΟΤΕ Α.Ε. με την οποία ζητούσε να ανασταλεί η εκτέλεση της ΑΠ 486/1/ απόφασης της ΕΕΤΤ και την επ αυτής εκδοθείσα αριθ. 141/2008 απόφαση του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, Τμήμα 10, ως Συμβούλιο, με την οποία απορρίφθηκε η ως άνω αίτηση αναστολής. ιη. Την από και με αριθμ. πράξεως καταθέσεως 374/2008 Προσφυγή της ΟΤΕ Α.Ε. ενώπιον του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, η οποία συζητείται την ιθ. την από (αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 43591/ , 44703/ ) επιστολή της εταιρείας «HOL Α.Ε» κατά της εταιρείας «ΟΤΕ Α.Ε.» για τη μεταξύ άλλων μη τήρηση της απόφασης ΑΠ 486/1/ της ΕΕΤΤ «Λήψη προσωρινών μέτρων κατά του Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)». κ. την με αρ. πρωτ / επιστολή της ΕΕΤΤ προς την ΟΤΕ Α.Ε σε συνέχεια της με αρ. πρωτ. ΕΕΤΤ 43591/ , 44703/ επιστολής της εταιρίας «HOL Α.Ε.» κα. την με αρ. πρωτ. ΕΕΤΤ 52317/ απαντητική επιστολή του ΟΤΕ. κβ. την με αρ. πρωτ. ΕΕΤΤ 54001/ επιστολή του ΟΤΕ. κγ. την ΑΠ ΕΕΤΤ 500/101/ με την οποία κλήθηκαν σε ακρόαση οι εταιρείες «HELLAS ONLINE ΗΛΕΚΤΡΟΝΙΚΕΣ ΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» με δ.τ. HELLAS ONLINE και «Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)» με αντικείμενο την εξέταση της μη τήρησης από την ΟΤΕ Α.Ε. της απόφασης της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ «Λήψη προσωρινών μέτρων κατά του Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)», σύμφωνα με το άρθρο 63 4 του Ν. 3431/2006. κδ. την πράξη Διεξαγωγής Ακρόασης με αριθμ. πρωτ. ΕΕΤΤ 63148/Φ391/2008 με την οποία οι εταιρείες «HOL Α.Ε.» και «ΟΤΕ Α.Ε.» κλήθηκαν σε ακρόαση ενώπιον της Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ, την Πέμπτη 18 Δεκεμβρίου 2009 και ώρα 13:00. Η ως άνω επιδόθηκε νόμιμα και εμπρόθεσμα τόσο προς την καταγγέλλουσα εταιρεία «HOL Α.Ε.» δυνάμει της υπ αριθ. 2092/ έκθεσης επίδοσης του δικαστικού επιμελητή του διορισμένου στο Πρωτοδικείου Αθηνών Γεωργ. Νικολάου Χαΐρη όσο και προς την καθ ής η καταγγελία «ΟΤΕ 4

5 Α.Ε.» και η προαναφερθείσα απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ , δυνάμει της υπ αριθ. 2093/ έκθεσης επίδοσης ομοίως Γεωργ. Νικολάου Χαϊρη. κε. κστ. κζ. Την διεξαχθείσα ακρόαση όπου παραστάθηκαν νόμιμα οι κληθείσες εταιρείες «HOL Α.Ε.» (αιτούσα) και «ΟΤΕ Α.Ε.» (καθ ής) κατά την ενώπιον της ορισθείσας Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ. Τη με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 1210/Φ.391/ επιστολή, με την οποία κοινοποιήθηκε στις εμπλεκόμενες εταιρείες αντίγραφο των τηρηθέντων απομαγνητοφωνημένων Πρακτικών της διεξαχθείσας Ακροάσεως και ετάχθη προθεσμία πέντε (5) εργάσιμων ημερών (από την παραλαβή της ως άνω επιστολής της ΕΕΤΤ) για την υποβολή τυχόν έγγραφου Υπομνήματος με τις απόψεις εκάστης καθώς και των αναγκαίων για την τεκμηρίωση των ισχυρισμών τους αποδεικτικών στοιχείων. Τα με αριθ. Πρωτ. ΕΕΤΤ 3721/ και 3513/ έγγραφα υπομνήματα της «ΟΤΕ ΑΕ» και της HOL Α.Ε., αντίστοιχα. Επειδή: Ι. ΙΣΤΟΡΙΚΟ ΠΡΑΓΜΑΤΙΚΑ ΠΕΡΙΣΤΑΤΙΚΑ 1. Η εταιρεία με την επωνυμία «HELLAS ONLINE ΗΛΕΚΤΡΟΝΙΚΕΣ ΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» με δ.τ. «HELLAS ONLINE Α.Ε.» υπέβαλε ενώπιον της ΕΕΤΤ την από 13 Ιουνίου 2008 «Καταγγελία Αίτηση Λήψης Ασφαλιστικών Μέτρων και Έκδοσης Προσωρινής Διαταγής» που έλαβε αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 33525/ κατά της εταιρείας «Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος Α.Ε» (ΟΤΕ ΑΕ), με αντικείμενο τη διερεύνηση κατά πόσο η συμπεριφορά την οποία φέρεται να αναπτύσσει η εταιρεία ΟΤΕ ΑΕ στην καθυστέρηση παράδοσης των αιτηθέντων από την αιτούσα εταιρεία «HELLAS ONLINE Α.Ε.» μισθωμένων κυκλωμάτων, όπως αυτή περιγράφεται στην ως άνω Αίτηση Καταγγελία, παραβιάζει τη νομοθεσία περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών και των διατάξεων περί ελεύθερου ανταγωνισμού. Με την ως άνω καταγγελία η αιτούσα εταιρεία ζητούσε: 5

6 «α. Να ληφθούν άμεσα προσωρινά μέτρα, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 63 παρ. 4 του Ν. 3431/2006. β. Να αποφασιστεί η διεξαγωγή ακρόασης για τις καταγγελλόμενες παράνομες πράξεις και παραλείψεις. γ. Να αναγνωριστεί ότι οι πράξεις και παραλείψεις του ΟΤΕ προσβάλλουν τις κείμενες διατάξεις της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών και του νομοθεσίας περί ελεύθερου ανταγωνισμού. δ. Να επιβληθούν στην εταιρεία ΟΤΕ τα προβλεπόμενα από τις σχετικές διατάξεις διοικητικά πρόστιμα για τις εν λόγω παραβάσεις (δηλαδή για παραβάσεις του δικαίου του ανταγωνισμού σύμφωνα με το άρθρο 2 του ν. 703/77 και του άρθρου 82 ΣυνθΕΚ καθώς και για παραβάσεις της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών), λαμβάνοντας ιδιαιτέρως υπόψη το γεγονός ότι ο ΟΤΕ είναι υπότροπος και μάλιστα κατ επανάληψη. ε. Να ληφθεί μέχρι την έκδοση πορίσματος επί της καταγγελίας μας κάθε πρόσφορο ασφαλιστικό μέτρο (συμπεριλαμβανομένης της άμεσης έκδοσης προσωρινής διάταξης) για την άμεση παύση της παράβασης και την αποτροπή επανάληψής της στο μέλλον και, συγκεκριμένα, να υποχρεωθεί ο ΟΤΕ να παραδώσει τα εξής κυκλώματα το αργότερο μέχρι τις κατωτέρω ημερομηνίες: Α/Α ΑΚΡΟ Α ΑΚΡΟ Β (Mbps) Ημερομηνία Υποβολής Αιτούμενη Ημ/νία παράδοσης 1 ΒΕΡΟΙΑΣ 2 ΚΑΒΑΛΑΣ 3 ΤΡΙΠΟΛΗΣ 4 ΦΣ Α/Κ ΣΕΡΡΩΝ Α' 5 ΡΟΔΟΥ 11/07/2008 ΠΥΛΑΙΑΣ /11/2007 ΠΥΛΑΙΑΣ /11/ /07/ /07/2008 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ /11/ /7/2008 ΠΥΛΑΙΑΣ 34 13/12/ /08/2008 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ 155 6/2/2008 6

7 ΦΣ Α/Κ 6 ΑΛΕΞΑΝΔΡΟΥΠΟΛΗ ΦΣ Α/Κ ΔΡΑΜΑ 7 (ΚΟΜΝΗΝΩΝ) ΦΣ Α/Κ ΔΡΑΜΑ (Μ. 8 ΑΛΕΞ.) 9 ΦΣ Α/Κ ΚΟΜΟΤΗΝΗ 10 ΦΣ Α/Κ ΞΑΝΘΗ 11 ΦΣ Α/Κ ΣΑΛΑΜΙΝΑ 12 ΗΡΑΚΛΕΙΟΥ 13 ΦΣ Α/Κ ΓΡΕΒΕΝΑ 14 ΦΣ Α/Κ ΚΥΔΩΝΑΣ ΦΣ Α/Κ 15 ΤΖΑΝΑΚΑΚΗ ΠΥΛΑΙΑΣ 34 19/2/2008 ΠΥΛΑΙΑΣ 34 19/2/2008 ΠΥΛΑΙΑΣ 34 19/2/2008 ΠΥΛΑΙΑΣ 34 19/2/2008 ΠΥΛΑΙΑΣ 34 19/2/2008 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ 50 19/2/2008 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ /2/2008 ΠΥΛΑΙΑΣ 34 30/4/2008 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ 34 30/4/2008 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ 34 8/5/ /07/ /07/ /07/ /07/ /07/ /07/ /07/ /07/ /07/ /07/2008 Παρά την προφανή παρελκυστική πολιτική του ΟΤΕ, τις ανακολουθίες μηνών και την μη αντικειμενικά αιτιολογημένη αδυναμία του να προβεί στις απαραίτητες ενέργειες για την παράδοση των προ πολλού αιτηθέντων από την εταιρεία μας μισθωμένων κυκλωμάτων, επιλέγουμε να δώσουμε στον ΟΤΕ μία τελευταία ευκαιρία, ως ένδειξη καλής πίστης, ζητώντας την παράδοση των κυκλωμάτων όχι άμεσα (όπως θα έπρεπε) αλλά εντός των εύλογων χρόνων του ανωτέρω πίνακα. Το γεγονός αυτό ελπίζουμε ότι θα εκτιμηθεί από την Επιτροπή σας και βεβαίως από τον ΟΤΕ, ώστε να προβεί ο τελευταίος σε όλες τις απαιτούμενες ενέργειες με σκοπό την παράδοση των κυκλωμάτων εντός των προθεσμιών αυτών. στ. Να αναγνωρισθεί από την Επιτροπή σας, έως την έκδοση του τελικού πορίσματος επί της καταγγελίας μας, ότι η εταιρεία μας δεν υποχρεούται να καταβάλει στον ΟΤΕ οιοδήποτε τέλος/αντίτιμο για τα αιτηθέντα κυκλώματα Η- 7

8 ΖΕΥΣ (μεταξύ άλλων στις πόλεις Καβάλα, Ρόδο, Ηράκλειο, Βέροια, Τρίπολη) που πιθανώς έχει ή πρόκειται να παραδώσει ο ΟΤΕ κατά το ενδιάμεσο διάστημα ενεργοποίησης των αντίστοιχων αιτηθέντων κυκλωμάτων 155 Mbps. ζ. Να επιβληθεί στον ΟΤΕ χρηματική ποινή (όπως δηλαδή προβλέπει το άρθρο 63 παρ.4 του Ν.3431/2006) για κάθε ημέρα που ο ΟΤΕ θα εξακολουθεί να προβαίνει στις καταγγελλόμενες παραβάσεις/καθυστερήσεις, δηλαδή για κάθε ημέρα απόκλισης από τα χρονοδιαγράμματα του Πίνακα 10 σχετικά με τις παραδόσεις από τον ΟΤΕ των αιτηθέντων από την εταιρεία μας κυκλωμάτων («περιοδικό πρόστιμο»)». 2. Σε συνέχεια της ως άνω καταγγελίας και μετά από εισήγηση της αρμόδιας επιτροπής της ΕΕΤΤ, εξεδόθη η Απόφαση της Ολομέλειας της ΕΕΤΤ με αριθμό ΑΠ 484/020/ , με την οποία απεφασίσθη η κλήση σε ακρόαση των εταιρειών HELLAS ONLINE Α.Ε. και «ΟΤΕ Α.Ε.» με αντικείμενο την εξέταση της ως άνω καταγγελίας και η οποία όριζε την Τριμελή Επιτροπή Ακρόασης, αρμόδια για τη διενέργεια της σχετικής Ακροάσεως, καθώς και το γραμματέα αυτής. 3. Δυνάμει της ως άνω απόφασης εκδόθηκε η Πράξης Διεξαγωγής Ακρόασης με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 33973/Φ.391/ , με την οποία οι εταιρείες HELLAS ONLINE Α.Ε. και «ΟΤΕ Α.Ε.» κλήθηκαν σε Ακρόαση ενώπιον της αρμόδιας Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ 1, την Δευτέρα, 30/06/2008, και ώρα 14:00. Η ως άνω Πράξη διεξαγωγής επιδόθηκε νόμιμα και εμπρόθεσμα τόσο προς την εταιρεία HELLAS ONLINE Α.Ε. όσο και προς την εταιρεία «ΟΤΕ Α.Ε.» δυνάμει των υπ αριθ. 1625/ και 1624/ αντίστοιχα εκθέσεων επίδοσης του δικαστικού επιμελητή Γεωργ. Νικολάου-Χαϊρη. Η ως άνω προγραμματισμένη ακρόαση αναβλήθηκε για την 4 η Ιουλίου 2008, ημέρα Παρασκευή και ώρα 11:00 π.μ., σύμφωνα με τα υπ αριθμ /Φ391/ και 35664/Φ391/ έγγραφα της ΕΕΤΤ, τα οποία νόμιμα και εμπρόθεσμα κοινοποιήθηκαν προς τα εμπλεκόμενα μέρη. 4. Τελικά, η ακρόαση διεξήχθη την 4 η Ιουλίου 2008, όπου παραστάθηκαν νόμιμα οι κληθείσες εταιρείες HELLAS ONLINE Α.Ε. και «ΟΤΕ Α.Ε.», ενώπιον της ορισθείσας Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ, αποτελούμενης από τον κ. Ν. 1 σύμφωνα με τον Κανονισμό για τη διαδικασία λήψης ασφαλιστικών μέτρων 8

9 Αλεξανδρίδη, Πρόεδρο της ΕΕΤΤ, ως Πρόεδρο αυτής και τους κ.κ. Ν. Κουλούρη, Αντιπρόεδρο της ΕΕΤΤ και Σ. Παπαβασιλείου, ως μέλη αυτής, ενώ παρούσα ήταν και η κα Αρετή Γιαννοπούλου, δικηγόρος, νομική συνεργάτης της ΕΕΤΤ, η οποία άσκησε γραμματειακά καθήκοντα. 5. Λαμβάνοντας υπ όψιν την υποβληθείσα καταγγελία της HELLAS ONLINE και τα όσα εκτέθησαν κατά την ως άνω ακρόαση από τις κληθείσες εταιρείες, δυνάμει του άρθρου 63 παρ. 4 του Ν. 3431/2006 η Ολομέλεια της ΕΕΤΤ, αφού έκρινε την αναγκαιότητα να επιβληθούν προσωρινά μέτρα, έλαβε την ΑΠ ΕΕΤΤ 486/1/ «Λήψη Προσωρινών Μέτρων κατά του Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.» με το ακόλουθο περιεχόμενο: «1. Ο «Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ ΑΕ)» καλείται να παραδώσει στην εταιρεία «HELLAS ONLINE Ηλεκτρονικές Επικοινωνίες Ανώνυμη Εταιρεία» μέχρι την 30 η Ιουλίου 2008, προς χρήση τα μισθωμένα κυκλώματα: Α/Α Πρόγραμμα ΑΚΡΟ Α ΑΚΡΟ Β (Mbps) Αριθμός Αίτησης Ημερομηνία Υποβολής 1 ΜΕΠΙ ΒΕΡΟΙΑΣ 2 ΜΕΠΙ ΚΑΒΑΛΑΣ 3 ΜΕΠΙ ΤΡΙΠΟΛΗΣ 4 ΜΕΠΙ ΗΡΑΚΛΕΙΟΥ ΠΥΛΑΙΑΣ /11/2007 ΠΥΛΑΙΑΣ /11/2007 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ /11/2007 ΑΔΡΙΑΝΕΙΟΥ /2/ » 6. Η ως άνω Απόφαση ΑΠ 486/1/ της ΕΕΤΤ, κοινοποιήθηκε νόμιμα και εμπρόθεσμα προς την εταιρεία ΟΤΕ Α.Ε. και προς την «HELLAS ONLINE Α.Ε», 9

10 δυνάμει των υπ αριθμ. 3783/ και 3779/ εκθέσεων επίδοσης του δικαστικού επιμελητή, Ιωάννη Ν. Παπακωνσταντίνου. 7. Σε συνέχεια των προαναφερθέντων δυνάμει της Απόφασης της Ολομέλειας της ΕΕΤΤ με αριθμό ΑΠ 487/005/ κλήθηκαν τα μέρη σε ακρόαση ενώπιον της ΕΕΤΤ με αντικείμενο την πρόταση από την ΟΤΕ Α.Ε μέτρων αποκατάστασης σύμφωνα με το άρθρο 63 παρ. 4 του Ν. 3431/2006, σε συνέχεια της απόφασης της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/4-7-08, κατά την 24 η Ιουλίου 2008, ημέρα Πέμπτη και ώρα 14: Κατά την ως άνω ημερομηνία εμφανίστηκαν ενώπιον της αρμόδιας Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ- αποτελούμενης από τον κ. Ν. Αλεξανδρίδη, Πρόεδρο της ΕΕΤΤ, ως Πρόεδρο αυτής και τους κ.κ. Ν. Κουλούρη, Αντιπρόεδρο της ΕΕΤΤ και Σ. Παπαβασιλείου, ως μέλη αυτής, ενώ παρούσα ήταν και η κα Αρετή Γιαννοπούλου, δικηγόρος, η οποία άσκησε γραμματειακά καθήκοντα, νόμιμα εκπροσωπούμενες οι κληθείσες εταιρείες HELLAS ONLINE Α.Ε. και «ΟΤΕ Α.Ε.», ενώ λήφθηκαν υπ όψιν από την ως άνω επιτροπή τόσο η προφορική διαδικασία, όσο και τα έγγραφα υπομνήματα, αποδεικτικά στοιχεία και λοιπά έγγραφα που κατατέθηκαν στα πλαίσια της ως άνω ακροάσεως. 9. Στη συνέχεια η εταιρεία «ΟΤΕ Α.Ε.» άσκησε ενώπιον του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών την από 24 Ιουλίου 2008 αίτηση αναστολής με αρ. καταχ. 139/2008 με την οποία ζητούσε να ανασταλεί η εκτέλεση της ΑΠ 486/1/ απόφασης της ΕΕΤΤ. Επ αυτής εκδόθηκε η με αριθμό 141/2008 απόφαση του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, Τμήμα 10, ως Συμβούλιο, η οποία και απέρριψε την αίτηση αναστολής της ΟΤΕ Α.Ε. 10. Ταυτόχρονα η ΟΤΕ Α.Ε. άσκησε την από και με αριθμ. 374/2008 Προσφυγή της ενώπιον του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, η οποία συζητείται μετ αναβολή την Την η εταιρεία «HELLAS ONLINE» απέστειλε στην ΕΕΤΤ την από (με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 43591/ , 44703/ επιστολή στρεφόμενη κατά της εταιρείας «ΟΤΕ Α.Ε.» για τη μεταξύ άλλων μη τήρηση από αυτήν απόφασης ΑΠ 486/1/ Την 3 η Σεπτεμβρίου 2009 η ΕΕΤΤ απέστειλε προς την ΟΤΕ Α.Ε. την με αρ. πρωτ / επιστολή της με την οποία την καλούσε εντός αποκλειστικής προθεσμίας ενός μηνός από της 10

11 λήψεως της επιστολής να εκθέσει τις απόψεις της αναφορικά με τη μη τήρηση της απόφασης ΑΠ 486/1/ και όσα καταγράφονται στη συνημμένη εκεί με αριθμό πρωτοκόλλου ΕΕΤΤ 43591/ σχετική επιστολή της HELLAS ONLINE. Επ αυτής η «ΟΤΕ Α.Ε.» απέστειλε τις με αρ. πρωτ. ΕΕΤΤ 52317/ , 54001/ απαντητικές επιστολές του προς την ΕΕΤΤ με τις οποίες αναγνώριζε τη μη συμμόρφωση προς την απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ επικαλούμενος λόγους καταρχάς μη αναγόμενους στη σφαίρα επιρροής του. 12. Σε συνέχεια των προαναφερθέντων, δυνάμει της υπ αριθ. πρωτ /Φ.600/ εισήγησης της αρμόδιας υπηρεσίας της ΕΕΤΤ, εκδόθηκε η Απόφαση της Ολομέλειας της ΕΕΤΤ με ΑΠ 500/101/ και κλήθηκαν οι ως άνω εμπλεκόμενες εταιρείες σε ακρόαση ενώπιον της ΕΕΤΤ με αντικείμενο την εξέταση της μη τήρησης από την ΟΤΕ Α.Ε. της απόφασης της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ Η σχετική Πράξη Διεξαγωγής Ακρόασης με αριθμ. πρωτ. ΕΕΤΤ 63148/Φ. 391/ , η οποία εκδόθηκε δυνάμει της ως άνω απόφασης, για κλήση σε ακρόαση ενώπιον της Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ, των εταιρειών HELLAS ONLINE Α.Ε. και «ΟΤΕ Α.Ε.», την 18 η Δεκεμβρίου 2008, ημέρα Πέμπτη και ώρα 13:00, επιδόθηκε νόμιμα και εμπρόθεσμα τόσο προς την HELLAS ONLINE Α.Ε. όσο και προς την «ΟΤΕ Α.Ε.» δυνάμει των υπ αριθ. 2092/ και 2093/ εκθέσεων επίδοσης του δικαστικού επιμελητή Γεωργ. Νικολάου Χαϊρη. 14. Κατά την ως άνω ημερομηνία εμφανίστηκαν ενώπιον της Αρμόδιας Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ- αποτελούμενης από τον κ. Ν. Αλεξανδρίδη, Πρόεδρο της ΕΕΤΤ, ως Πρόεδρο αυτής και τους κ.κ. Ν. Κουλούρη, Αντιπρόεδρο της ΕΕΤΤ και Ι. Παλαιολόγο, ως μέλη αυτής, ενώ παρούσα ήταν και η κα Αρετή Γιαννοπούλου, δικηγόρος, νομική συνεργάτης της ΕΕΤΤ, η οποία άσκησε γραμματειακά καθήκοντα, νόμιμα εκπροσωπούμενες, οι κληθείσες εταιρείες HELLAS ONLINE Α.Ε. και «ΟΤΕ Α.Ε.». 15. Αντίγραφο των τηρηθέντων απομαγνητοφωνημένων πρακτικών της διεξαχθείσας, κατά την ανωτέρω ημερομηνία και ώρα, Ακροάσεως κοινοποιήθηκαν στις εμπλεκόμενες εταιρείες με τη με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 1210/Φ.391/

12 επιστολή, με την οποία ετάχθη προθεσμία πέντε (5) εργάσιμων ημερών από την ημερομηνία παραλαβής της εν λόγω επιστολής για την υποβολή έγγραφου υπομνήματος με τις απόψεις εκάστης καθώς και των αναγκαίων για την τεκμηρίωση των ισχυρισμών τους αποδεικτικών στοιχείων. 16. Η εταιρεία ΟΤΕ ΑΕ απέστειλε ακολούθως τη με αριθ. πρωτ. 3190/ επιστολή της με την οποία υπέβαλε αίτημα παράτασης της προθεσμίας υποβολής Υπομνήματος. Ακολούθως η ΕΕΤΤ απέστειλε προς τις δύο εμπλεκόμενες εταιρείες την με αρ. πρ. ΕΕΤΤ 3393/ επιστολή με την οποία παρέτεινε την προθεσμία υποβολής σχετικού υπομνήματος κατά μία ημέρα. Η «ΟΤΕ ΑΕ» και η HELLAS ONLINE Α.Ε. κατέθεσαν τα με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 3721/ και 3513/ έγγραφα υπομνήματα τους. ΙΙ. ΙΣΧΥΡΙΣΜΟΙ ΤΩΝ ΜΕΡΩΝ 1. Ισχυρισμοί της Hellas On Line i. Επί της Παράβασης Διατάξεων Νόμου Η εταιρεία Hellas On Line σημειώνει ότι η Ε.Ε.Τ.Τ. είναι σύμφωνα με το άρθρο 6 παρ. 2 του Ν. 3431/2006 «ανεξάρτητη διοικητική αρχή» και ως εκ τούτου εκδίδει ατομικές και κανονιστικές διοικητικές πράξεις. Η Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ «Λήψη Προσωρινών Μέτρων κατά του Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)» η οποία εκδόθηκε δυνάμει του άρθρου 63 παρ. 4 του Ν. 3431/2006 αποτελεί άμεσα εκτελεστή ατομική διοικητική πράξη ώστε καθίσταται υποχρεωτική και εφαρμοστέα χωρίς να απαιτείται ουδεμία άλλη προς τούτο διαδικασία. ii. Επί της Oυσίας Επί της ουσίας της παράδοσης των μισθωμένων κυκλωμάτων που όριζε η προσημειωθείσα απόφαση ΑΠ 486/1/ της ΕΕΤΤ «Λήψη Προσωρινών Μέτρων κατά του Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)» ότι πρέπει να παραδοθούν έως την 30 η Ιουλίου 2008, η Hellas On Line συνοπτικά σημειώνει ότι αυτά παραδόθηκαν μόλις: 12

13 Το κύκλωμα της Βέροιας την 3 η /11/2008, ήτοι 93 ημέρες, Το κύκλωμα της Καβάλας την 23 η /09/2008, ήτοι 53 ημέρες, Το κύκλωμα της Τριπόλεως την 14 η /10/2008, ήτοι 74 ημέρες, Το κύκλωμα του Ηρακλείου την 8 η /01/2009, ήτοι 158 ημέρες μετά την παρέλευση της καθορισθείσας για τα ως άνω καταληκτικής ημερομηνίας παράδοσης της 30 ης /07/2008. Παράλληλα, υπογραμμίζει ότι ενώ η ΟΤΕ Α.Ε. ενώ αποδέχεται τη μη συμμόρφωσή της προς την ως άνω απόφαση της ΕΕΤΤ, επικαλείται γεγονότα, το οποία δεν μπορούν να επιφέρουν καμία επίδραση στην επιβαλλόμενη διαπιστωτική της παραβάσεως της ως άνω Απόφασης και στις αναγκαίες συνακόλουθες αυτής διοικητικές κυρώσεις. Η Hellas On Line προτάσσει ότι αντικείμενο της εν λόγω ακροάσεως αποτελεί αποκλειστικά και μόνο η διαπίστωση εάν η ΟΤΕ Α.Ε. έχει τηρήσει ή όχι την απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ και όχι η νομιμότητα ή μη της εν λόγω απόφασης. 2. Ισχυρισμοί της ΟΤΕ Α.Ε. i. Επί της Παράβασης Διατάξεων Νόμου Η εταιρεία ΟΤΕ Α.Ε προβάλλει προς αιτιολόγηση της μη συμμόρφωσης της με την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ νομικές πλημμέλειες κατά την έκδοση ή το περιεχόμενο της ως άνω Απόφασης. Συνοπτικά, η ΟΤΕ Α.Ε. επιχειρηματολογεί ότι η εν λόγω απόφαση δεν περιέχει ουδεμία αιτιολογία αναφορικά με τη διαπίστωση των νόμιμων προϋποθέσεων για την εφαρμογή της παρ. 4 του άρθρου 63 τπου Ν. 3431/2006. Συνεχίζει ότι η ΕΕΤΤ με την έκδοση της σχετικής απόφασης λήψης προσωρινών μέτρων παραβίασε το θεμελιώδες δικαίωμα της προηγούμενης ακρόασης του διοικουμένου και συνεπώς η ως άνω απόφαση καθίσταται ακυρωτέα. Περαιτέρω, επισημαίνει ότι η εν λόγω απόφαση έχει εκδοθεί από αναρμόδιο όργανο και δη η εν λόγω απόφαση υπογράφεται μόνο από τον Πρόεδρο και πουθενά στο σώμα αυτής αναφέρεται η πράξη σύγκλησης της Ολομέλειας, ούτε η σχετική εισήγηση προς την Ολομέλεια της ΕΕΤΤ. Τέλος, επικαλείται ότι η ως άνω απόφαση είναι ακυρωτέα ως εκδοθείσα κατά παράβαση του νόμου, με εσφαλμένη αιτιολογία 13

14 και εκ προφανούς πλάνης περί τα πράγματα, αφού σύμφωνα με τους ισχυρισμούς της η εφαρμοστέα προσφορά μισθωμένων γραμμών (την Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 269/73/ «Έγκριση Προσφοράς Μισθωμένων Γραμμών του «Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδας (ΟΤΕ Α.Ε.)» απλά ενθαρρύνει τους υπό κρίση (155 Mbps) τύπους μισθωμένων γραμμών και συνεπώς δεν ορίζεται με αυτή μέγιστος χρόνος παράδοσης. Η μόνη υποχρέωση που θεσμοθετείται με αυτή είναι να τηρεί η η ίδια (ο ΟΤΕ) την αρχή της μη διάκρισης και της ίσης μεταχείρισης μεταξύ των χρηστών. Επισημαίνει, μάλιστα, η καθ ής εταιρεία ότι η εφαρμογή της Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 470/037/2008 «Έγκριση Προσφοράς Αναφοράς ΟΤΕ για την παροχή Μισθωμένων Γραμμών Χονδρικής, σε εφαρμογή της ΑΠ ΕΕΤΤ 401/014/2006 (ΦΕΚ 1419/Β/2007)» (ΦΕΚ 498/Β/ ), είναι αδύνατη σε κάθε περίπτωση τόσο γιατί δεν έχουν υποβληθεί από την Hellas On Line οι προβλέψεις που αποτελούν προαπαιτούμενο για την εφαρμογή της, όσο και γιατί η νέα προσφορά μισθωμένων γραμμών αφορά σε διαφορετικά προϊόντα και δη την παροχή τερματικών και ζευκτικών τμημάτων μισθωμένων γραμμών και όχι σε point to point κυκλώματα. Τέλος, η ΟΤΕ Α.Ε. σημειώνει ότι η απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ παραβιάζει την αρχή της αναλογικότητας. Σε βάρος τη ως άνω αποφάσεως, έχει μάλιστα ασκήσει την από και με αριθμ. πράξεως καταθέσεως 374/2008 Προσφυγή της ενώπιον του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, η οποία συζητείται την ii. Επί της Oυσίας Ο ΟΤΕ σημειώνει ότι δεν καθυστέρησε την παράδοση των τεσσάρων αυτών κυκλωμάτων, αφού από το νόμο δεν του είχε οριστεί συγκεκριμένη προθεσμία παράδοσης αυτών. Σε κάθε μάλιστα περίπτωση επισημαίνει περαιτέρω ο ΟΤΕ ότι η ικανοποίηση των αιτηθέντων αιτημάτων απαιτεί ειδική προμήθεια εξοπλισμού, τέτοιου μεγέθους, ώστε σύμφωνα με τις απαραίτητες για λόγους διαφάνειας διαδικασίες του Οργανισμού, η προμήθεια είναι χρονοβόρα.. Ταυτόχρονα, ο ΟΤΕ υπογραμμίζει ότι η Hellas On Line γνώριζε ότι ο χρόνος παράδοσης αυτών κυμαίνετο γύρω στο χρόνο (σελ. 12 πρ. ακρόασης) Επιπροσθέτως, όμως σημειώνει ο ΟΤΕ, ο απαιτούμενος εξοπλισμός για τη χορήγηση των αιτουμένων κυκλωμάτων παραδόθηκε στον ΟΤΕ από την προμηθεύτρια εταιρεία μόλις το Δεκέμβριο του 2008, 14

15 παρόλες τις προσπάθειές της για παράδοση σε προγενέστερο χρόνο. Αντίστοιχα, η ΟΤΕ Α.Ε. σημειώνει τις ακόλουθες ημερομηνίες παράδοσης των κυκλωμάτων: Το κύκλωμα της Βέροιας την 30/10/2008, σημειώνει μάλιστα ότι το συγκεκριμένο κύκλωμα μπορούσε να παραδοθεί από την , Το κύκλωμα της Καβάλας την 17 η /09/2008, Το κύκλωμα της Τριπόλεως την 14 η /10/2008, το εν λόγω κύκλωμα θα κατέληγε σύμφωνα με την καθ ής (επιστολή μα αρ. πρ. ΕΕΤΤ 54001/ ) σε χώρο ο οποίος με απόφαση της Πολεοδομίας Τριπόλεως της 22/8/08 είχε χαρακτηριστεί ως αυθαίρετος Το κύκλωμα του Ηρακλείου την 7 η /01/2009, ΙΙΙ. ΝΟΜΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ Σύμφωνα με το N. 3431/2006 και ειδικότερα το άρθρο 12 παρ. 1, η ΕΕΤΤ έχει τις ακόλουθες αρμοδιότητες: «( ) β) Εποπτεύει και ελέγχει τους παρόχους δικτύων ή / και υπηρεσιών ηλεκτρονικών επικοινωνιών και επιβάλλει τις σχετικές κυρώσεις. ( ) η) Διενεργεί ακροάσεις για τη διαπίστωση παραβάσεων διατάξεων του παρόντος, καθώς και κάθε άλλη περίπτωση, όπου ρητά δίδεται σχετική αρμοδιότητα με τον παρόντα νόμο. ( ) λε) Απευθύνει οδηγίες και συστάσεις, επιβάλλει πρόστιμα και λοιπές διοικητικές κυρώσεις, σύμφωνα με την κείμενη νομοθεσία, συμπεριλαμβανομένων των ποινών και κυρώσεων που προβλέπονται στο ν. 703/77, όπως ισχύει και παραπέμπει τους παραβάτες στις αρμόδιες δικαστικές αρχές. ( )» Σύμφωνα με το άρθρο 63 παρ. 1 και 2 του Νόμου, «Εάν η Ε.Ε.Τ.Τ. διαπιστώσει ότι πάροχος ηλεκτρονικών επικοινωνιών δεν τηρεί έναν ή περισσότερους όρους της Γενικής Άδειας, των δικαιωμάτων χρήσης 15

16 ραδιοσυχνοτήτων ή/ και αριθμών, των ειδικών υποχρεώσεων, που προβλέπονται στο άρθρο 24 παρ. 5 εδ. β, 13, 14, στο άρθρο 25 παρ. 1 εδ. α και στα άρθρα 38, 39, 40, 42 παρ. 5, 6 και 7 και στο άρθρο 68 παρ. 1, των υποχρεώσεών της ως καθορισμένη επιχείρηση, της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών ή δεν παρέχει τις πληροφορίες που αναφέρονται στην παράγραφο 1 του άρθρου 64, κοινοποιεί σε αυτόν την εν λόγω διαπίστωση και του παρέχει τη δυνατότητα να εκθέσει τις απόψεις του ή να αποκαταστήσει τη νομιμότητα εντός: - ενός μηνός από την κοινοποίηση, ή - συντομότερης προθεσμίας, ως προς την οποία συμφωνεί ο πάροχος ή την οποία ορίζει η ΕΕΤΤ σε περίπτωση επανειλημμένων παραβάσεων ή μεγαλύτερης προθεσμίας, που αποφασίζεται από την Ε.Ε.Τ.Τ. 2. Αν ο υπόχρεος πάροχος δεν συμμορφωθεί εντός των προθεσμιών της προηγούμενης παραγράφου, η Ε.Ε.Τ.Τ. με ειδικά αιτιολογημένη απόφασή της και ύστερα από προηγούμενη ακρόαση των ενδιαφερομένων, δύναται να επιβάλλει μία ή περισσότερες από τις παρακάτω κυρώσεις: α) σύσταση, β) πρόστιμο από ευρώ έως ευρώ το οποίο εισπράττεται σύμφωνα με τον Κώδικα Εισπράξεων Δημοσίων Εσόδων (Κ.Ε.Δ.Ε.), γ) αναστολή ή ανάκληση των δικαιωμάτων παροχής δικτύων υπηρεσιών ηλεκτρονικών επικοινωνιών λειτουργίας υπό καθεστώς Γενικής Άδειας, καθώς και των δικαιωμάτων χρήσης, ειδικών υποχρεώσεων σε περίπτωση σοβαρών και επανειλημμένων παραβάσεων». ( ) 4. Σε εξαιρετικές περιπτώσεις και όταν η Ε.Ε.Τ.Τ. έχει αποδείξεις, ότι η παράβαση όρων της κείμενης νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών ενέχει άμεση, σοβαρή και επικείμενη απειλή για τη δημόσια ασφάλεια, τη δημόσια τάξη ή τη δημόσια υγεία ή δημιουργεί σοβαρά οικονομικά ή λειτουργικά προβλήματα σε άλλες επιχειρήσεις ή χρήστες δικτύων ή υπηρεσιών ηλεκτρονικών επικοινωνιών, μπορεί να λαμβάνει προσωρινά μέτρα προς αντιμετώπιση της κατάστασης, πριν τη λήψη οριστικής απόφασης. Στην ενδιαφερόμενη επιχείρηση παρέχεται εν συνεχεία δυνατότητα να εκθέσει τις απόψεις της και να προτείνει μέτρα αποκατάστασης. Εάν αυτά κριθούν επαρκή, η Ε.Ε.Τ.Τ. ανακαλεί τα προσωρινά μέτρα και επικυρώνει τα προτεινόμενα από την επιχείρηση μέτρα αποκατάστασης. Η απόφαση της Ε.Ε.Τ.Τ. 16

17 περί των προσωρινών μέτρων εκδίδεται αυτεπαγγέλτως ή κατόπιν εγγράφου καταγγελίας οποιουδήποτε έχει έννομο συμφέρον, είναι άμεσα εκτελεστή (υπογράμμιση γράφοντος) και μπορεί να επιβάλλει χρηματική ποινή μέχρι εκατό χιλιάδες ευρώ για κάθε ημέρα μη συμμόρφωσης. Η διαδικασία των μέτρων αυτών καθορίζεται με τον Κανονισμό Ακροάσεων της Ε.Ε.Τ.Τ., ο οποίος δημοσιεύεται στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως». IV. ΝΟΜΙΚΗ ΕΚΤΙΜΗΣΗ H Ε.Ε.Τ.Τ. αποτελεί ανεξάρτητη διοικητική αρχή. Η επιβολή προσωρινών μέτρων στον ΟΤΕ εντάσσεται στο πλαίσιο άσκηση δημόσιας εξουσίας σύμφωνα με την εξουσιοδοτική διάταξη του άρθρου 63 παρ. 4 του ν. 3431/2006. Η ΕΕΤΤ επιβάλλει προσωρινά μέτρα στις εξαιρετικές περιπτώσεις που κρίνει τούτο αναγκαίο, εφόσον συντρέχουν οι εκ του νόμου προϋποθέσεις, ανεξαρτήτως ταυτότητος τηλεπικοινωνιακού παρόχου. Προβαίνει δε στην επιβολή τέτοιων μέτρων σταθμίζοντας προσεκτικά τα συμφέροντα, οφέλη και την βλάβη τόσο της καταγγέλλουσας και της καταγγελλόμενης επιχείρησης όσο και των χρηστών ηλεκτρονικών επικοινωνιών, σύμφωνα με τη συνταγματικής αξίας αρχή της αναλογικότητας. Δυνάμει του άρθρου 63 παρ. 4 του Ν. 3431/2006 εξεδόθη η άμεσα εκτελεστή Απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ «Λήψη Προσωρινών Μέτρων κατά του Οργανισμού Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος (ΟΤΕ Α.Ε.)» η οποία κοινοποιήθηκε νόμιμα προς τον ΟΤΕ. Κατά της ως άνω απόφασης της ΕΕΤΤ ο ΟΤΕ Α.Ε. άσκησε ενώπιον του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών την από 24 Ιουλίου 2008 αίτηση αναστολής με αρ. καταχ. 139/2008. Επ αυτής εκδόθηκε η με αριθμό 141/2008 απόφαση του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, Τμήμα 10, ως Συμβούλιο, η οποία και απέρριψε την αίτηση αναστολής της ΟΤΕ Α.Ε. με την αιτιολογία μάλιστα ότι οι λόγοι που η ΟΤΕ Α.Ε. προέβαλε για την αναστολή της απόφασης ΑΠ 486/1/ δεν είναι προδήλως βάσιμοι, αφού στο σώμα της Απόφασης εμπεριέχεται νόμιμη αιτιολογία για την έκδοσή της, εκδόθηκε από την Ολομέλεια της ΕΕΤΤ και όχι από τον Πρόεδρο αυτής ΕΕΤΤ, όπως εσφαλμένα ισχυρίζεται ο ΟΤΕ, ενώ παράλληλα ο τελευταίος κλήθηκε σε ακρόαση άρα δεν παραβιάστηκε το δικαίωμα της προηγούμενης ακρόασης. 17

18 Ταυτόχρονα, ο ΟΤΕ άσκησε την από και με αριθμ. πράξεως καταθέσεως 374/2008 Προσφυγή της ενώπιον του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, η οποία συζητείται μετ αναβολή την Συνεπώς, η ως άνω Απόφαση των προσωρινών μέτρων ΑΠ 486/1/ ως διοικητική πράξη, από την έκδοσή της περιβάλλεται με το τεκμήριο της νομιμότητας και έχει εκτελεστότητα, δηλαδή μέχρι την ακύρωσή της με δικαστική απόφαση ή με μεταγενέστερη διοικητική πράξη, παράγει όλα τα έννομα αποτελέσματά της ανεξάρτητα από το αν τυχόν φέρει νομική πλημμέλεια. Κατά συνέπεια μέχρι την ακύρωση ή ανάκλησή της ως άνω απόφασης, πολλώ δε μάλλον μετά και την έκδοση της απορριπτικής επί της αίτησης αναστολής του ΟΤΕ υπ αριθμόν 141/2008 απόφασης του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, Τμήμα 10, ως Συμβούλιο, ο ΟΤΕ υποχρεούτο να την έχει εφαρμόσει και η μη εφαρμογή της συνιστά παράβαση της απόφασης. Η υπό κρίση απόφαση εξετάζει αποκλειστικά και μόνο αν η ΟΤΕ Α.Ε. έχει τηρήσει ή όχι την απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ και όχι τη νομιμότητα ή μη της εν λόγω απόφασης. Ο ίδιος ο ΟΤΕ στην ακρόαση αλλά και με το έγγραφο υπόμνημά της αποδέχεται ότι δεν τήρησε την απόφαση. Το ίδιο το υπόμνημα προτάσσει τις ημερομηνίες παράδοσης των τεσσάρων μισθωμένων κυκλωμάτων (Βέροια την 30/10/2008, Καβάλα την 17 η /09/2008, Τρίπολη την 14 η /10/2008, Ηράκλειο την 7 η /01/2009), ημερομηνίες οι οποίες είναι πολύ μεταγενέστερες από την ορισθείσα με την απόφαση ημερομηνία παράδοσης αυτών, την 30 η Ιουλίου Συνεπώς, οι λόγοι τους οποίους η καθ ής επικαλείται για τη μη τήρηση δεν μπορούν να έχουν καμία επίδραση στην επιβαλλόμενη διαπιστωτική της παραβάσεως της ως άνω Απόφασης. Πολύ περισσότερο που ο ΟΤΕ προτάσσει μία σειρά λόγων που ανάγονται στη νομιμότητα της ίδιας της απόφασης (έλλειψη αιτιολογίας, παραβίαση δικαιώματος προηγούμενης ακρόασης, έκδοση από αναρμόδιο όργανο, εσφαλμένη αιτιολογίαπλάνη περί τα πράγματα, παράβαση της αρχής της αναλογικότητας), λόγοι οι οποίοι δεν εμπίπτουν στο αντικείμενο της ακρόασης, πολλώ δε μάλλον έχουν κατά κύριο λόγο απαντηθεί και από την απόφαση υπ αριθμόν 141/2008 του Διοικητικού Εφετείου Αθηνών, Τμήμα 10, ως Συμβούλιο. Περαιτέρω, ο ΟΤΕ επικαλείται για τη μη τήρηση της Απόφασης και λόγους οι οποίοι σύμφωνα με τους ισχυρισμούς του δεν ανάγονται στη σφαίρα επιρροής του. 18

19 Ειδικότερα, ο ΟΤΕ επικαλέστηκε τις αναγκαίες χρονοβόρες διαδικασίες τις οποίες ήταν αναγκασμένος να τηρήσει για την προμήθεια εξοπλισμού τόσο μεγάλης αξίας, την προκήρυξη του διαγωνισμού, τις καθυστερήσεις από πλευράς των προμηθευτών του και δη της ALCATEL να παραδώσει εγκαίρως αυτόν τον εξοπλισμό και γενικότερα τις καθυστερήσεις της τελευταίας πέραν του συμφωνημένου συμβατικού χρόνου. Δεν υπέβαλε όμως επαρκή στοιχεία για όλα τα ανωτέρω 2 προς απόδειξη των ισχυρισμών του. Αντίθετα, ενώ δήλωσε στο υπόμνημά του ότι ο συμβατικός χρόνος παράδοσης του εξοπλισμού ήταν έξι εβδομάδες από την ημερομηνία αποστολής των τμηματικών παραγγελιών, τόσο από το κείμενο της σύμβασης όσο και από την αλληλογραφία με τους εκπροσώπους της ALCATEL είναι εμφανές ότι ο συμβατικός χρόνος είχε οριστεί σε οκτώ εβδομάδες. Αντίστοιχα, από την 5 η Μαΐου 2008, ημερομηνία κατά την οποία συνάγεται από τα προσκομισθέντα αποδεικτικά στοιχεία ότι έλαβε χώρα η αναγγελία ανάθεσης της προμήθειας στην ALCATEL, μέχρι τα μέσα Ιουνίου 2008 όπου έλαβε χώρα η πρώτη τμηματική παραγγελία, παρεβλήθη διάστημα τουλάχιστον ενός μηνός, χωρίς να αιτιολογείται από τον ΟΤΕ για ποιο λόγο υπήρξε αυτή η καθυστέρηση αν και γνώριζε την ανάγκη για άμεση προμήθεια του εξοπλισμού. Συνοψίζοντας, συνάγεται ότι ο ΟΤΕ δεν προσκόμισε επαρκή στοιχεία για αντικειμενικές δυσκολίες που να δικαιολογούν γιατί, ενώ ο διαγωνισμός ξεκίνησε τον Ιανουάριο του 2008, η διαδικασία από την έναρξη αυτού μέχρι και την αποστολή των τμηματικών παραγγελιών στα μέσα Ιούνιου και Ιούλιου του 2008, υπήρξε ιδιαίτερα χρονοβόρα, ώστε να μην είναι εφικτό να διαπιστωθεί αν η καθυστέρηση οφείλεται σε αντικειμενικούς παράγοντες οι οποίοι εκφεύγουν της σφαίρας επιρροής του (δηλαδή του ΟΤΕ). Η ως άνω συμπεριφορά της ΟΤΕ Α.Ε. είχε ως αποτέλεσμα να παραδοθούν τα τέσσερα υπό κρίση κυκλώματα σε χρόνους πολύ μεταγενέστερους από την επιβαλλόμενη με την απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 486/1/ ημερομηνία της 30 η 2 Ιουλίου Ειδικότερα, Το κύκλωμα της Βέροιας την 3 η /11/2008, ήτοι 93 ημέρες, Το κύκλωμα της Καβάλας την 23 η /09/2008, ήτοι 53 ημέρες, 2 Ο ΟΤΕ υπέβαλε μόνο την Προκήρυξη Διαγωνισμού Προμήθειας, Κατακύρωση Προμήθειας στην ALCATEL, Απόσπασμα Σύμβασης με την ALCATEL, A Τμηματική Παραγγελία στην ALCATEL, Β Τμηματική Παραγγελία στην ALCATEL, αλληλογραφία με την ALCATEL για την καθυστέρηση της προμήθειας, δελτία παράδοσης και παραλαβής του συνόλου του εξοπλισμού. 19

20 Το κύκλωμα της Τριπόλεως την 14 η /10/2008, ήτοι 74 ημέρες, Το κύκλωμα του Ηρακλείου την 8 η /01/2009, ήτοι 158 ημέρες, μετά την παρέλευση της καθορισθείσας για τα ως άνω καταληκτικής ημερομηνίας παράδοσης της 30 ης /07/2008. Συνεπώς, η Hellas On Line ζημιώθηκε, σε σχέση με τους εν δυνάμει πελάτες της, με αποτέλεσμα να απωλέσει ή να δυσαρεστήσει μέρος αυτών επειδή στερήθηκε της δυνατότητας να τους παράσχει ή να τους παράσχει εγκαίρως την πωλούμενη υπηρεσία. Το κυριότερο όμως είναι ότι η Hellas On Line έχοντας δαπανήσει τεράστια ποσά σε υλικοτεχνική υποδομή και ανθρώπινο δυναμικό δεν ήταν σε θέση, λόγω της μη τήρησης από τον ΟΤΕ των προθεσμιών που επιβλήθηκαν από την ως άνω απόφαση να διαθέσει πραγματικά στο πλήθος των καταναλωτών που υπέβαλαν αίτηση για ευρυζωνικές υπηρεσίες τις οποίες υπολόγιζε ότι θα διέθετε στις υπό κρίση περιοχές δυνάμει της ως άνω απόφασης. Συμπερασματικά, συνάγεται ότι η υπό εξέταση συμπεριφορά του ΟΤΕ, είχε ως αποτέλεσμα να παρακωλύεται στο έπακρο η λειτουργία της Hellas On Line στις υπό κρίση περιοχές και κατά συνέπεια να υπονομευθούν τα οφέλη που θα αποκόμιζαν οι τελικoί χρήστες, δηλαδή οι καταναλωτές. Τέλος, για τις παραβάσεις της τηλεπικοινωνιακής νομοθεσίας προβλέπεται σύμφωνα με τον ισχύοντα κατά τον χρόνο τέλεσης των υπό κρίση παραβάσεων νόμο, (άρθρο 63 Ν. 3431/ 2006) πρόστιμο από Ευρώ μέχρι Ευρώ. Είδος και σοβαρότητα των παραβάσεων. Για την εκτίμηση του είδους και της σοβαρότητας των διαπιστωθεισών παραβάσεων πρέπει καταρχήν να ληφθεί υπόψη ότι στόχος της παρούσας απόφασης είναι πρωτίστως να απαλειφθούν τα αντίθετα προς τον ελεύθερο ανταγωνισμό μειονεκτήματα στην αγορά λιανικής τα οποία αντιμετώπισε η HOL η οποία εξαρτάται άμεσα από τον ΟΤΕ σε επίπεδο παροχής χονδρικής πρόσβασης, ώστε να δραστηριοποιείται στο επίπεδο των υπηρεσιών λιανικής επί ίσοις όροις. Τέλος, για τον υπολογισμό του επιβαλλόμενου προστίμου, συνεκτιμάται το γεγονός ότι τούτο πρέπει να έχει ένα επαρκώς αποτρεπτικό αποτέλεσμα, ώστε να αποφευχθεί η επανάληψη της παραβίασης στο μέλλον από την καθής (ειδικό αποτρεπτικό 20

21 αποτέλεσμα) και η υιοθέτηση της ίδιας συμπεριφοράς από τρίτους (γενικό αποτρεπτικό αποτέλεσμα) 3, εφαρμοζόμενων, σε κάθε περίπτωση, των αρχών της αναλογικότητας, αναγκαιότητας και αντικειμενικότητας. ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ ΑΠΟΦΑΣΙΖΕΙ: 1. Επιβάλλει στην εταιρεία «Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος Α.Ε. (ΟΤΕ ΑΕ)», δυνάμει του άρθρου 63 του Ν. 3431/2006, πρόστιμο ύψους πεντακοσίων χιλιάδων ευρώ ( ,00) για τις διαπιστωθείσες παραβιάσεις της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών 2. Επιφορτίζει τον Πρόεδρο να κοινοποιήσει την απόφαση στις εταιρείες «Οργανισμός Τηλεπικοινωνιών της Ελλάδος Α.Ε. (ΟΤΕ ΑΕ)» και «Hellas OnLine Ηλεκτρονικές Επικοινωνίες Ανώνυμη Εταιρεία» (δ.τ. Hellas OnLine A.E. ) Ο Πρόεδρος Καθηγητής Ν. Αλεξανδρίδης 3 Ιδ. σχετικά και Κατευθυντήριες γραμμές για τη μέθοδο υπολογισμού των προστίμων που επιβάλλονται κατ εφαρμογή του άρθρου 23 παράγραφος 2 σημείο α) του Κανονισμού (ΕΚ) αριθ. 1/2003, 2006/C 210/2. 21