Αποτελούμενο από την Πρόεδρο του Κλιμακίου, Μαρία. Αθανασοπούλου, Σύμβουλο, την Ελένη Νικολάου, Πάρεδρο και την Εισηγητή

Transcript

1 Πράξεως 0344 Αριθμ. Συν/ση 37η/ ΚΛΙΜΑΚΙΟ ΠΡΟΛΗΠΤΙΚΟΥ ΕΛΕΓΧΟΥ ΔΑΠΑΝΩΝ ΣΤΟ I ΤΜΗΜΑ Αποτελούμενο από την Πρόεδρο του Κλιμακίου, Μαρία Αθανασοπούλου, Σύμβουλο, την Ελένη Νικολάου, Πάρεδρο και την Εισηγητή Ελένη Κατσούρα (εισηγήτρια). Συνήλθε στην αίθουσα διασκέψεων του Καταστήματός του, που βρίσκεται στην Αθήνα, στις 15 Δεκεμβρίου 2015, με την παρουσία της δικαστικής υπαλλήλου Σταυρούλας Κοιλάκου, η οποία αναπληρώνει νόμιμα την Γραμματέα που κωλύεται, για να αποφανθεί ύστερα από διαφωνία που ανέκυψε μεταξύ της αναπληρώτριας Επιτρόπου του Ελεγκτικού Συνεδρίου στον Νομό.. και του Δήμου., σχετικά με τη θεώρηση ή μη των 123 και 124, οικονομικού έτους 2015, χρηματικών ενταλμάτων πληρωμής του οικείου Δήμου. Μελέτησε τα σχετικά έγγραφα και Αφού έλαβε υπόψη Την 339/ έγγραφη γνώμη του Αντεπιτρόπου της Επικρατείας στο Ελεγκτικό Συνέδριο, Ευάγγελου Καραθανασόπουλου, Σ.Ν. /prx./klm.tm1.15/0339.ε-2015

2 2 κωλυομένου του Γενικού Επιτρόπου της Επικρατείας, με την οποία προτείνεται η μη θεώρηση των ελεγχόμενων χρηματικών ενταλμάτων πληρωμής. Σκέφθηκε κατά το νόμο Ι. Η αναπληρώτρια Επίτροπος του Ελεγκτικού Συνεδρίου στην 2η Υπηρεσία Επιτρόπου στον Νομό.., αρνήθηκε με την 26/ πράξη της, να θεωρήσει τα 123 και 124, οικονομικού έτους 2015, χρηματικά εντάλματα πληρωμής του Δήμου., που αφορούν στην καταβολή αντιστοίχων ποσών ύψους 244,17 ευρώ και 203,74 ευρώ, σε δύο (2) μονίμους υπαλλήλους του οικείου Δήμου ως διαφορά αποδοχών αυτών, για το χρονικό διάστημα από 10.3 έως , λόγω μετάταξής τους σε κλάδο ανώτερης κατηγορίας στον ίδιο Δήμο, με ταυτόχρονη μεταφορά της κατεχόμενης θέσης τους, κατ εφαρμογή των διατάξεων του άρθρου 35 παρ. 5 του ν. 4024/2011. Ως αιτιολογία για την άρνησή της, η αναπληρώτρια Επίτροπος προέβαλε ότι οι εν λόγω υπάλληλοι μη νομίμως μετατάχθηκαν σε κλάδο ανώτερης κατηγορίας στον ίδιο Δήμο με ταυτόχρονη μεταφορά της θέσης που κατείχαν, καθόσον, κατά το χρόνο δημοσίευσης των ως άνω πράξεων μετάταξης ( ) και ήδη, από , είχε τεθεί σε ισχύ η διάταξη του άρθρου 33 του ν. 4305/2014, που αφορά στην απαγόρευση διορισμού ή πρόσληψης, και συνεπώς και της μετάταξης, αφού αυτή συνιστά πράξη «οιονεί διορισμού», χωρίς την ύπαρξη κενής οργανικής θέσης. Στη συνέχεια, ο Δήμος.. με το 29940/ έγγραφο της Διευθύντριας Οικονομικών Υπηρεσιών επανυπέβαλε τα ανωτέρω χρηματικά εντάλματα για θεώρηση, υποστηρίζοντας τη νομιμότητα της εντελλόμενης με αυτά δαπάνης για τους διαλαμβανόμενους

3 Αριθμ. πράξεως 0344/ στο επισυναπτόμενο έγγραφο του νομικού συμβούλου του Δήμου λόγους. Η αναπληρώτρια Επίτροπος, όμως, ενέμεινε στην άρνησή της, με αποτέλεσμα να ανακύψει διαφωνία, για την άρση της οποίας νομίμως απευθύνεται, με την από έκθεσή της, στο Κλιμάκιο τούτο. ΙΙ. Α.1 Ο Κώδικας Κατάστασης Δημοτικών και Κοινοτικών Υπαλλήλων (Κ.Κ.Δ.Κ.Υ.), που κυρώθηκε με το άρθρο πρώτο του ν. 3584/2007 (Α 143), ορίζει στο άρθρο 76, με τίτλο «Μετάταξη σε κλάδο ανώτερης κατηγορίας», ότι «1. Μετάταξη υπαλλήλου σε κενή θέση κλάδου ανώτερης κατηγορίας, του ίδιου Ο.Τ.Α., επιτρέπεται μετά από αίτηση του υπαλλήλου και ύστερα από γνώμη του οικείου υπηρεσιακού συμβουλίου. Ο μετατασσόμενος πρέπει να κατέχει τον τίτλο σπουδών που απαιτείται για τον κλάδο στον οποίο μετατάσσεται ( )», στο άρθρο 79 ότι «1. ( ) 4. Η μετάταξη ενεργείται με απόφαση του αρμόδιου προς διορισμό οργάνου και περίληψη δημοσιεύεται στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως ( )» και στο άρθρο 80, υπό τον τίτλο «Κατάταξη θέσεων σε κατηγορίες», ότι «Οι θέσεις του προσωπικού που υπάγεται στις διατάξεις του παρόντος κατατάσσονται στις εξής κατηγορίες: α. Κατηγορία θέσεων Πανεπιστημιακής Εκπαίδευσης (ΠΕ), β. Κατηγορία θέσεων Τεχνολογικής Εκπαίδευσης (ΤΕ), γ. Κατηγορία θέσεων Δευτεροβάθμιας Εκπαίδευσης (ΔΕ), δ. Κατηγορία θέσεων Υποχρεωτικής Εκπαίδευσης (ΥΕ)». 2. Ακολούθως, ο ν. 4024/2011 «Συνταξιοδοτικές ρυθμίσεις, ενιαίο μισθολόγιο - βαθμολόγιο, εργασιακή εφεδρεία και άλλες διατάξεις εφαρμογής του μεσοπρόθεσμου πλαισίου δημοσιονομικής στρατηγικής » (Α 226/ ) ορίζει στην παράγραφο 5 του άρθρου 35 ότι «5. Από την έναρξη ισχύος του παρόντος νόμου, κατά τη διάρκεια εφαρμογής του Σ.Ν. /prx./klm.tm1.15/0339.ε-2015

4 4 Μεσοπρόθεσμου Πλαισίου Δημοσιονομικής Στρατηγικής επιτρέπεται η μετάθεση ή μετάταξη υπαλλήλου, περιλαμβανομένων των μετατάξεων των άρθρων 69, 70 και 72 του Υπαλληλικού Κώδικα, και χωρίς να υπάρχει κενή οργανική θέση στην υπηρεσία, τον κλάδο ή τον φορέα που μετατάσσεται ή μετατίθεται, με ταυτόχρονη μεταφορά της θέσης που κατέχει ο υπάλληλος». 3. Εξάλλου, ο ν. 4305/2014 «Ανοικτή διάθεση και περαιτέρω χρήση εγγράφων, πληροφοριών και δεδομένων του δημόσιου τομέα, τροποποίηση του ν. 3448/2006 (Α 57), προσαρμογή της εθνικής νομοθεσίας στις διατάξεις της Οδηγίας 2013/37/ΕΕ του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου, περαιτέρω ενίσχυση της διαφάνειας, ρυθμίσεις θεμάτων Εισαγωγικού Διαγωνισμού Ε.Σ.Δ.Δ.Α. και άλλες διατάξεις» ορίζει στο άρθρο 33, με τίτλο «Κατάργηση Προσωποπαγών Θέσεων» (Α 237/ ), όπως αυτό ίσχυε κατά τον κρίσιμο χρόνο, ότι «1. Δεν επιτρέπεται ο διορισμός/πρόσληψη προσωπικού, μόνιμου ή με σχέση εργασίας ιδιωτικού δικαίου αορίστου χρόνου, στις δημόσιες υπηρεσίες, στα νομικά πρόσωπα δημοσίου δικαίου και στους Ο.Τ.Α. α και β βαθμού, εφόσον στον οικείο φορέα δεν υφίσταται αντίστοιχη κενή οργανική θέση. 2. Κατ εξαίρεση επιτρέπεται ο διορισμός/πρόσληψη σε συνιστώμενη προσωποπαγή θέση αποκλειστικά σε περίπτωση συμμόρφωσης της διοίκησης σε δικαστική απόφαση ή ( ) διορισμού των αποφοίτων της Εθνικής Σχολής Δημόσιας Διοίκησης και Αυτοδιοίκησης ( ) 3. ( ). 4. Κάθε άλλη γενική ή ειδική διάταξη που ρυθμίζει διαφορετικά θέματα των προηγούμενων παραγράφων καταργείται από τη δημοσίευση του παρόντος» και στο άρθρο 64 ότι «Ο παρών νόμος ισχύει από τη δημοσίευσή του στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως, εκτός αν

5 Αριθμ. πράξεως 0344/ άλλως ορίζεται στις επιμέρους διατάξεις του. ( )». Ενώ, στην αιτιολογική έκθεση του νόμου αυτού αναφέρεται ότι «Η θέσπιση της ρύθμισης του άρθρου 33 κρίνεται αναγκαία προκειμένου να μην παρατηρούνται υπερβάσεις στον ανώτατο αριθμό προσωπικού σύμφωνα με τα σχέδια στελέχωσης του Κυβερνητικού Συμβουλίου Μεταρρύθμισης και να επιτυγχάνεται η ορθολογική κατανομή του ανθρώπινου δυναμικού του Δημοσίου». Β. Από το συνδυασμό των ανωτέρω διατάξεων συνάγονται τα εξής: 1. Η διάταξη της παραγράφου 5 του άρθρου 35 του ν. 4024/2011, η οποία ενόψει της ένταξής της στο προαναφερόμενο άρθρο, αφορά στους υπαλλήλους όλων των φορέων που εμπίπτουν στο πεδίο εφαρμογής του άρθρου αυτού, ήτοι σε όλους τους φορείς για τους οποίους προβλέπεται αξιολόγηση των οργανικών μονάδων και του προσωπικού τους, στους οποίους περιλαμβάνονται και οι Οργανισμοί Τοπικής Αυτοδιοίκησης (Ο.Τ.Α.) α και β βαθμού (ΔΟΑ/Φ.20/931/2012 Κοινή Απόφαση των Υπουργών Διοικητικής Μεταρρύθμισης και Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης και Οικονομικών, Β 55, όπως τροποποιήθηκε με την ΔΟΑ/Φ.20/31331/2013 απόφαση των ιδίων οργάνων, Β 2998) και συνεπώς, εφαρμόζεται όχι μόνο στις μετατάξεις των άρθρων 69, 70 και 72 του Υπαλληλικού Κώδικα, στις οποίες γίνεται ρητή αναφορά, αλλά και στις αντίστοιχες κατηγορίες μετατάξεων των άρθρων 75, 76 και 78 του Κώδικα Κατάστασης Δημοτικών και Κοινοτικών Υπαλλήλων, εντάσσεται στη γενικότερη προσπάθεια του νομοθέτη για διευκόλυνση της κινητικότητας του προσωπικού με σκοπό τη βέλτιστη κατανομή του προς εξυπηρέτηση των υπηρεσιακών αναγκών. Σύμφωνα δε με την διάταξη αυτή από την έναρξη ισχύος της και κατά τη διάρκεια εφαρμογής του Σ.Ν. /prx./klm.tm1.15/0339.ε-2015

6 6 Μεσοπρόθεσμου Πλαισίου Δημοσιονομικής Στρατηγικής ( ), επιτρέπεται, σε αντίθεση προς τις μετατάξεις που προβλέπονται στον Υπαλληλικό Κώδικα και στον Κώδικα Κατάστασης Δημοτικών και Κοινοτικών Υπαλλήλων, η μετάταξη μονίμου υπαλλήλου Ο.Τ.Α. σε κλάδο ανώτερης κατηγορίας, κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 76 του Κ.Κ.Δ.Υ. και χωρίς την ύπαρξη κενής οργανικής θέσης στον κλάδο που μετατάσσεται ο υπάλληλος με ταυτόχρονη μεταφορά της θέσης που κατέχει. Ενόψει δε του γεγονότος ότι για την μετάταξη υπαλλήλου σε κλάδο ανώτερης κατηγορίας, κατ εφαρμογή της προαναφερόμενης διάταξης της παραγράφου 5 του άρθρου 35 του ν. 4024/2011, δεν υφίσταται κενή οργανική θέση προς κάλυψη, επιπλέον δε, λόγω ακριβώς της «μεταφοράς της θέσης που κατέχει ο υπάλληλος», η αντίστοιχη οργανική θέση του φορέα καταργείται, θα πρέπει για λόγους διαφάνειας, αλλά και για την διασφάλιση της επίτευξης του σκοπού της ρύθμισης, που συνίσταται στη βέλτιστη αξιοποίηση του υπηρετούντος προσωπικού για την εξυπηρέτηση των υπηρεσιακών αναγκών των δημοσίων φορέων, να αιτιολογείται αναλυτικά από τους ενδιαφερόμενους φορείς τόσο η ανάγκη που καθιστά απαραίτητη την αύξηση των υπαλλήλων συγκεκριμένου κλάδου και κατ επέκταση των σχετικών οργανικών θέσεων, όσο και η δυνατότητα του φορέα να λειτουργήσει με επάρκεια μετά την κατάργηση της «μεταφερόμενης» οργανικής θέσης, μετά από εκτίμηση των αντίστοιχων υπηρεσιακών αναγκών ( Ε.Σ. Ι Τμ. 12/2015, Ε.Σ. Κλιμ. Προλ. Ελ. Δαπ. στο Ι Τμ. 164/2015). 2. Περαιτέρω δε, με τις μεταγενέστερες διατάξεις του άρθρου 33 του ν. 4305/2014, θεσπίστηκε η απαγόρευση πρόσληψης/διορισμού προσωπικού

7 Αριθμ. πράξεως 0344/ μόνιμου ή με σχέση εργασίας ιδιωτικού δικαίου αορίστου χρόνου, μεταξύ άλλων, και σε Ο.Τ.Α. α βαθμού, εφόσον στον οικείο φορέα δεν υφίσταται κενή οργανική θέση. Η εν λόγω απαγόρευση, η οποία, κατά την οικεία αιτιολογική έκθεση, επιβλήθηκε προκειμένου «να μην παρατηρούνται υπερβάσεις στον ανώτατο αριθμό προσωπικού σύμφωνα με τα σχέδια στελέχωσης του Κυβερνητικού Συμβουλίου Μεταρρύθμισης» των δημοσίων υπηρεσιών, κατά τη ρητή διατύπωση του νόμου απαγορεύει αποκλειστικά και μόνο το διορισμό και την πρόσληψη προσωπικού σε προσωποπαγείς θέσεις, καταργώντας τις όλως εξαιρετικές διατάξεις που επέτρεπαν τέτοιου είδους προσλήψεις, εξαιρουμένων τόσο των περιπτώσεων διορισμών/προσλήψεων σε συνιστώμενη προσωποπαγή θέση λόγω συμμόρφωσης της διοίκησης σε δικαστική απόφαση, όσο και των περιπτώσεων διορισμών των αποφοίτων της Εθνικής Σχολής Δημόσιας Διοίκησης και Αυτοδιοίκησης σε συνιστώμενη προσωποπαγή θέση λόγω μη ύπαρξης κενής οργανικής. Κατόπιν τούτων, επέκταση του πεδίου εφαρμογής της ρύθμισης αυτής και στο μετατασσόμενο προσωπικό, ουδόλως στηρίζεται στη γραμματική διατύπωση των εν λόγω διατάξεων, αλλά ούτε και εναρμονίζεται με το ευρύτερο καθεστώς κινητικότητας των δημοσίων υπαλλήλων, το οποίο προβλέπει σε πλείστες περιπτώσεις τη δυνατότητα μετακίνησης του προσωπικού σε συνιστώμενη προσωποπαγή θέση (βλ. άρθρο πρώτο υποπ. Ζ1 παρ. 1 του ν. 4093/2012, όπως αντικαταστάθηκε με το άρθρο 91 του προαναφερθέντος ν. 4172/2013, για το προσωπικό που τίθεται σε διαθεσιμότητα, βλ. άρθρο 90 παρ. 1 του ν. 4172/2013, όπως αντικαταστάθηκε με το άρθρο 125 του ν. 4199/2013, για το προσωπικό που υπηρετεί στις καταργούμενες από τις κατ εξουσιοδότηση Σ.Ν. /prx./klm.tm1.15/0339.ε-2015

8 8 του ίδιου νόμου εκδιδόμενες ΚΥΑ θέσεις) ούτε και άλλωστε προκύπτει σαφώς, ότι το καθεστώς αυτό καταργείται με την ερμηνευόμενη διάταξη. Ουδόλως δύναται, περαιτέρω, να συναχθεί αντίθετο ερμηνευτικό επιχείρημα, ήτοι περί της επέκτασης του πεδίου εφαρμογής της διάταξης και στις μετατάξεις των υπαλλήλων των δημοσίων υπηρεσιών από το γεγονός ότι η μετάταξη αναλύεται, κατά τη νομολογία του Δικαστηρίου τούτου αλλά και των Διοικητικών Δικαστηρίων, σε «οιονεί» απόλυση του υπαλλήλου από τον φορέα/θέση προέλευσης και σε ταυτόχρονη πρόσληψή του στον φορέα/θέση υποδοχής. Και τούτο διότι η μετάταξη συνιστά υπηρεσιακή μεταβολή που δεν οδηγεί σε πραγματική διακοπή/λύση της υπηρεσιακής σχέσης του υπαλλήλου (πρβλ. ΣτΕ 2562, 3226/2011, 1197/2012), η εξέλιξη της οποίας συνεχίζεται κανονικά στον φορέα/θέση υποδοχής, και επομένως, δεν εξομοιώνεται πλήρως και αυτοδικαίως με διορισμό, ο δε μετατασσόμενος υπάλληλος δεν αναλαμβάνει εκ νέου στο σύνολό τους τις υποχρεώσεις και τις δεσμεύσεις του νεοπροσλαμβανομένου (πρβλ. Ε.Σ. Κλιμ. Προλ. Ελ. Δαπ. στο Ι Τμ. 83, 167, 188/2014), αλλά ούτε και υπόκειται στο σύνολο των περιορισμών πρόσληψης. Περαιτέρω, σε κάθε περίπτωση, οι μετατάξεις μονίμου προσωπικού με βάση τις εφαρμοζόμενες στην προκειμένη υπόθεση πάγιες διατάξεις του άρθρου 76 του Κ.Κ.Δ.Κ.Υ. σε συνδυασμό με τις διατάξεις του άρθρου 35 παρ. 5 του ν. 4024/2011, δεν μεταβάλλουν τον «ανώτατο αριθμό προσωπικού» του Ο.Τ.Α. (αντιθ. Ε.Σ. Κλιμ. Προλ. Ελ. Δαπ. στο Ι Τμ. 120, 121/2015 όπου και μειοψ.). Επομένως, ενόψει των ανωτέρω, είναι επιτρεπτή και μετά την έναρξη ισχύος του ν. 4305/2014 η μετάταξη μονίμου υπαλλήλου Ο.Τ.Α. σε άλλο κλάδο ανώτερης κατηγορίας του ίδιου Ο.Τ.Α. με ταυτόχρονη μεταφορά της θέσης

9 Αριθμ. πράξεως 0344/ που κατέχει, σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 35 παρ. 5 και 76 του Κ.Κ.Δ.Κ.Υ.. ΙΙΙ. Α. Στην υπό κρίση υπόθεση, από τα δικαιολογητικά που συνοδεύουν τα ελεγχόμενα χρηματικά εντάλματα πληρωμής, προκύπτουν τα ακόλουθα: Με την 513/47519/ (188 Γ / ) απόφαση του Δημάρχου, κατόπιν της 34424/ αιτήσεως του.και της 21/ (θέμα 3 ο ) σύμφωνης γνώμης του Υπηρεσιακού Συμβουλίου Υπαλλήλων Ο.Τ.Α. Π.Ε.., μετατάχθηκε ο εν λόγω μόνιμος υπάλληλος του οικείου Δήμου από τον κλάδο Δ.Ε. Ελεγκτών Εσόδων Εξόδων στον κλάδο Π.Ε. Μηχανολόγων Η/Υ και Πληροφορικής, με ταυτόχρονη μεταφορά της θέσης που κατείχε σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 76 του Κ.Δ.Κ.Υ, 33 και 35 του ν. 4024/2011 καθώς και το άρθρο 68 παρ. 2 του ν. 4002/2011, όπως αυτό τροποποιήθηκε με τις διατάξεις του άρθρου 8 παρ. 4 του ν. 4275/2014. Περαιτέρω, με την 514/47520/ (188 Γ / ) απόφαση του Δημάρχου., κατόπιν της 35152/ αιτήσεως της.του και της 23/ (θέμα 4 ο ) σύμφωνης γνώμης του Υπηρεσιακού Συμβουλίου Υπαλλήλων Ο.Τ.Α. Π.Ε.., μετατάχθηκε η εν λόγω μόνιμη υπάλληλος του οικείου Δήμου από τον κλάδο Υ.Ε. Προσωπικού Καθαριότητας (Εργατών επιμέλειας κήπων και δενδροστοιχιών) στον κλάδο Π.Ε. Διοικητικών, με ταυτόχρονη μεταφορά της θέσης που κατείχε σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 76 του Κ.Δ.Κ.Υ, 33 και 35 του ν. 4024/2011 καθώς και το άρθρο 68 παρ. 2 του ν. 4002/2011, όπως αυτό τροποποιήθηκε με τις διατάξεις του άρθρου 8 παρ. 4 του ν. 4275/2014. Σ.Ν. /prx./klm.tm1.15/0339.ε-2015

10 10 Β. Με τα δεδομένα αυτά και σύμφωνα με όσα έγιναν δεκτά στη νομική σκέψη που προηγήθηκε το Κλιμάκιο κρίνει ότι, εφόσον στο πεδίο εφαρμογής του άρθρου 33 του ν. 4305/2014 δεν εμπίπτουν οι μετατάξεις των υπαλλήλων των δημοσίων υπηρεσιών, νομίμως διενεργήθηκαν οι επίμαχες μετατάξεις μονίμων υπαλλήλων του Δήμου.στο ίδιο Δήμο με αντίστοιχη μεταφορά της θέσης που κατείχαν οι μετατασσόμενοι, κατ επίκληση των άρθρων76 του Κ.Δ.Κ.Υ, 33 και 35 του ν. 4024/2011 καθώς και το άρθρο 68 παρ. 2 του ν. 4002/2011, όπως αυτό τροποποιήθηκε με τις διατάξεις του άρθρου 8 παρ. 4 του ν. 4275/2014, απορριπτομένου ως αβασίμου του σχετικώς προβαλλόμενου λόγου διαφωνίας της αναπληρώτριας Επιτρόπου. IV. Κατ ακολουθίαν των ανωτέρω και εφόσον δεν προβάλλεται άλλος λόγος μη νομιμότητας της εντελλόμενης με τα ελεγχόμενα χρηματικά εντάλματα πληρωμής δαπάνης, η δαπάνη αυτή παρίσταται νόμιμη και τα χρηματικά εντάλματα πρέπει να θεωρηθούν. Για τους λόγους αυτούς Αποφαίνεται ότι τα 123 και 124, οικονομικού έτους 2015, χρηματικά εντάλματα πληρωμής του Δήμου.., αντιστοίχως ποσών 244,17 ευρώ και 203,74 ευρώ, πρέπει να θεωρηθούν, κατά το σκεπτικό.