ΕΥΡΩΠΑΪΚΟ ΚΟΙΝΟΒΟΥΛΙΟ 1999 2004 Επιτροπή Οικονοµικής και Νοµισµατικής Πολιτικής 8 Απριλίου 2003 PE 323.107/223-227 ΤΡΟΠΟΛΟΓΙΕΣ 223-227 Σχέδιο γνωµοδότησης (PE 323.107) Christopher Huhne σχετικά µε την πρόταση οδηγίας του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συµβουλίου για τις δηµόσιες προσφορές εξαγοράς Πρόταση οδηγίας (COM(2002) 534 C5-0481/2002 2002/0240(COD)) Κείµενο που προτείνει η Επιτροπή Τροπολογίες του Κοινοβουλίου Τροπολογία 223 Άρθρο 7α (νέο) Άρθρο 7α. Προστασία των µετόχων της προσφέρουσας εταιρείας Η προσφορά του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου της προσφέρουσας εταιρείας προϋποθέτει την εκ των προτέρων ρητή εξουσιοδότηση της γενικής συνέλευσης. Η εξουσιοδότηση αυτή απαιτεί πλειοψηφία που µπορεί να τροποποιήσει το καταστατικό της εταιρείας, και εν πάση περιπτώσει πλειοψηφία όχι κάτω του 75%. Σύµφωνα µε το άρθρο 9, παράγραφος 2, το διοικητικό ή διαχειριστικό όργανο της υπό εξαγορά AM\495414.doc PE 323.107/223-227
εταιρείας είναι υποχρεωτικό να έχει εξουσιοδοτηθεί ρητά από τη γενική συνέλευση των µετόχων, πριν προβεί στη λήψη αµυντικών µέτρων κατά δυσµενούς προσφοράς. Για το λόγο αυτό δεν επιτρέπεται να χρησιµοποιηθούν προϋπάρχουσες πάγιες αποφάσεις της γενικής συνέλευσης. εδοµένου ότι σύµφωνα µε επιστηµονικές έρευνες άνω του 70% όλων των εξαγορών όχι µόνο δεν αυξάνουν την αξία των µετόχων, αλλά µπορούν και να την καταστρέψουν, η εξαγορά µιας εισηγµένης σε χρηµατιστηριακή αγορά και εποµένως σταθερά µεγάλου µεγέθους εταιρείας µπορεί να ενέχει και υψηλούς κινδύνους για τους µετόχους της προσφέρουσας εταιρείας. Για το λόγο αυτό για την εξαγορά µιας εισηγµένης σε χρηµατιστηριακή αγορά εταιρείας δεν είναι αρκετό να βασίζεται το διοικητικό ή διαχειριστικό όργανο της προσφέρουσας εταιρείας σε προϋπάρχουσες πάγιες αποφάσεις της γενικής συνέλευσης (π.χ. για την έκδοση νέων µετοχών, για τη χρησιµοποίηση µετοχών που έχουν αγορασθεί εκ νέου ή των ταµειακών διαθεσίµων της επιχείρησης). Πρέπει να παραµένει δικαίωµα µόνο της γενικής συνέλευσης της προσφέρουσας εταιρείας να αποφασίζει ρητά ποιες προσφορές ή ποιο φάσµα προσφορών έχει στη διάθεσή του το διοικητικό ή διαχειριστικό όργανο. Επιπλέον, οι αρχές των ίσων όρων ανταγωνισµού ("level playing field") υπαγορεύουν ότι όχι µόνον από την πλευρά της υπό εξαγορά εταιρείας, αλλά και από την πλευρά της προσφέρουσας εταιρείας οι µέτοχοι είναι εκείνοι που πρέπει να αποφασίζουν για τη συγκεκριµένη εξαγορά. εδοµένου ότι η εξαγορά αλλάζει σηµαντικά την προσφέρουσα εταιρεία και µάλιστα σε βαθµό που µπορεί να συγκριθεί µε µεγάλη τροποποίηση του καταστατικού, είναι απαραίτητη πλειοψηφία που µπορεί να τροποποιήσει το καταστατικό, και εν πάση περιπτώσει πλειοψηφία όχι κάτω του 75%. Τροπολογία 224 Άρθρο 5, παράγραφος 7α (νέα) 7α. Εντός τριών µηνών µετά την επιτυχή εξαγορά της υπό εξαγορά εταιρείας λαµβάνει χώρα γενική συνέλευση των µετόχων της προσφέρουσας εταιρείας. Την ίδια χρονική στιγµή λήγουν όλες οι εντολές των µελών του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου της προσφέρουσας εταιρείας. Η γενική συνέλευση αποφασίζει ποια µέλη των µέχρι τότε διοικητικών ή διαχειριστικών οργάνων της προσφέρουσας εταιρείας και της υπό εξαγορά εταιρείας θα επαναδιορισθούν στο διοικητικό ή διαχειριστικό όργανο της προσφέρουσας εταιρείας. εν επιτρέπονται συµφωνίες ή άλλες ρυθµίσεις που περιορίζουν τις δυνατότητες εκλογής που διαθέτει η γενική συνέλευση της PE 323.107/223-227 2/6 AM\495414.doc
προσφέρουσας εταιρείας. Η εξαγορά της υπό εξαγορά εταιρείας προσφέρει στους µετόχους της προσφέρουσας εταιρείας νέες δυνατότητες κατά την επιλογή των προσώπων που θα αποτελέσουν το διοικητικό ή διαχειριστικό όργανο της εταιρείας τους. Ενδέχεται όµως οι πρώην µέτοχοι της υπό εξαγορά εταιρείας, οι οποίοι έχουν αποδεχθεί προσφορά ανταλλαγής µετοχών, να µην είναι σύµφωνοι µε έκαστο µέλος του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου της προσφέρουσας εταιρείας. εδοµένου όµως ότι σε πολλά κράτη µέλη ισχύουν µακρές περίοδοι διάρκειας της θητείας (π.χ. 5 έτη), εάν δεν θεσπισθεί η προτεινόµενη ρύθµιση, οι προηγούµενοι και ενδεχοµένως οι νέοι µέτοχοι δεν θα έχουν κατά κανόνα τη δυνατότητα να ανανεώσουν βραχυπρόθεσµα τη σύνθεση του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου. Είναι µάλιστα πιθανόν τα καλύτερα µέλη του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου της υπό εξαγορά εταιρείας να αποδεχθούν στο ενδιάµεσο διάστηµα προσφορές από τρίτους και εποµένως να µην είναι διαθέσιµοι, όταν οι µέτοχοι της προσφέρουσας εταιρείας θα εκλέξουν µετά από ορισµένα έτη τα νέα µέλη του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου. εν υπάρχει αντικειµενικός λόγος να στερηθούν οι προηγούµενοι και ενδεχοµένως οι νέοι µέτοχοι της προσφέρουσας εταιρείας του δικαιώµατος να εκλέξουν εκ νέου τα µέλη του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου. Υφίσταται, ωστόσο, ο κίνδυνος τα προηγούµενα µέλη του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου αµφοτέρων των εταιρειών να συνάψουν µεταξύ τους συµφωνίες ή να λάβουν άλλα µέτρα που θα περιορίσουν τις δυνατότητες εκλογής που διαθέτει η γενική συνέλευση (π.χ. συµπεφωνηµένη διά συµβάσεως παραίτηση από υποψηφιότητα µε αντάλλαγµα τη χορήγηση γενναιόδωρης αποζηµίωσης). Τέτοια µέτρα δεν πρέπει να επιτρέπονται. Τροπολογία 225 Άρθρο 9, παράγραφος 5α (νέα).. 5α. Σε περίπτωση που προσφέρουσα εταιρεία από κράτος µέλος διαθέτει ειδικά δικαιώµατα βάσει του εταιρικού δικαίου ή υπό άλλη µορφή, τα οποία θα έθεταν σε κίνδυνο την εξαγορά, το διοικητικό όργανο της υπό εξαγορά εταιρείας απορρίπτει την προσφορά, εάν θεωρεί ότι δεν θα προκύψουν σηµαντικά πλεονεκτήµατα από την εξαγορά για την υπό εξαγορά εταιρεία. Στην περίπτωση αυτή η προσφορά της προσφέρουσας εταιρείας δεν είναι AM\495414.doc 3/6 PE 323.107/223-227
αποδεκτή. Και εντός της Ευρώπης πρέπει να διασφαλισθεί η αµοιβαιότητα. Αυτό ισχύει ιδιαίτερα για τις εταιρείες εκείνες οι οποίες έχουν δώσει "χρυσές µετοχές" ενδεχοµένως και µε την έγκριση του Ευρωπαϊκού ικαστηρίου σε δηµόσιες υπηρεσίες, µε αποτέλεσµα να µην µπορούν οι ίδιες να εξαγορασθούν. Στις περιπτώσεις αυτές πρέπει να εµποδισθεί η δυνατότητα προσφερόντων, που προστατεύονται από "χρυσές µετοχές", να εξαγοράζουν άλλες εταιρείες. Ιδιαίτερα στον τοµέα του ενεργειακού εφοδιασµού υπάρχει ο κίνδυνος ότι σε ορισµένα κράτη µέλη της ΕΕ οι "χρυσές µετοχές" θεωρούνται παραδεκτές, και οι εταιρείες, οι οποίες µε αυτόν τον τρόπο τυγχάνουν προστασίας, χρησιµοποιούν την εκεί µονοπωλιακή τους θέση και τα µονοπωλιακά τους κέρδη για να εξαγοράζουν επιχειρήσεις εφοδιασµού ενέργειας από άλλα κράτη µέλη. Εάν σε αυτά τα κράτη µέλη υπάρχουν διάφορες επιχειρήσεις ενεργειακού εφοδιασµού, η αρµόδια για τα καρτέλ αρχή δεν µπορεί να εµποδίσει τέτοιες εξαγορές. Αυτό τελικά οδηγεί σε στρέβλωση του ανταγωνισµού που βασίζεται σε µονοπωλιακά κέρδη και τέλος σε "χρυσές µετοχές". Η τροπολογία αποσκοπεί να αποτρέψει τέτοιες καταστάσεις. 4. Σε περίπτωση που, µετά από προσφορά, ο προσφέρων κατέχει αριθµό µετοχών της υπό εξαγορά εταιρείας ο οποίος, βάσει της εθνικής νοµοθεσίας, του επιτρέπει να τροποποιήσει το καταστατικό της, οι περιορισµοί στη µεταβίβαση τίτλων και στο δικαίωµα ψήφου που αναφέρονται στις παραγράφους 2 και 3, καθώς και τα ειδικά δικαιώµατα των µετόχων ως προς τον διορισµό ή την παύση µελών του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου της εταιρείας, παύουν να παράγουν αποτελέσµατα κατά την πρώτη γενική συνέλευση των µετόχων που πραγµατοποιείται µετά την εκπνοή της Τροπολογία 226 Άρθρο 11, παράγραφος 4 4. Σε περίπτωση που, µετά από προσφορά, ο προσφέρων κατέχει αριθµό µετοχών της υπό εξαγορά εταιρείας ο οποίος, βάσει της εθνικής νοµοθεσίας, λαµβάνοντας αποκλειστικά υπόψη τη µεγαλύτερη αριθµητικά κατηγορία µετοχών, του επιτρέπει να τροποποιήσει το καταστατικό της, οι περιορισµοί στη µεταβίβαση τίτλων και στο δικαίωµα ψήφου που αναφέρονται στις παραγράφους 2 και 3, καθώς και τα ειδικά δικαιώµατα των µετόχων ως προς τον διορισµό ή την παύση µελών του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου της υπό εξαγορά εταιρείας και των επιχειρήσεων που συνδέονται µε αυτήν, PE 323.107/223-227 4/6 AM\495414.doc
προσφοράς. παύουν να παράγουν αποτελέσµατα κατά την πρώτη γενική συνέλευση των µετόχων που πραγµατοποιείται µετά την εκπνοή της προσφοράς. Σε ορισµένα κράτη µέλη (π.χ. στην Ολλανδία) υπάρχουν ειδικές κατηγορίες µετοχών που παρέχουν στους µετόχους δικαίωµα προβολής βέτο όσον αφορά τροποποιήσεις του καταστατικού. Εάν ο προσφέρων δεν µπορεί να αποκτήσει επαρκή αριθµό τέτοιων ειδικών µετοχών, διότι ευρίσκονται "σε ασφαλή χέρια", δεν µπορεί να επιφέρει τροποποιήσεις στο καταστατικό. Συνεπώς, τέτοιες υποκατηγορίες µετοχών δεν πρέπει να διαδραµατίζουν κανένα ρόλο στην επιτυχία των εξαγορών. Πολλές εισηγµένες σε χρηµατιστηριακή αγορά εταιρείες είναι καθαρά εταιρείες χαρτοφυλακίου. Οι επιχειρησιακές δραστηριότητες ασκούνται από ανεξάρτητες εταιρείες, οι οποίες όµως δεν είναι εισηγµένες σε χρηµατιστηριακή αγορά. Εάν ο προσφέρων επετύγχανε µόνο να αλλάξει τα µέλη του διοικητικού ή διαχειριστικού οργάνου της εταιρείας χαρτοφυλακίου (π.χ. διότι τα µέλη του οργάνου των εταιρειών που ασκούν επιχειρησιακές δραστηριότητες έχουν θητεία ορισµένης διάρκειας), δεν θα ήταν εις θέση να έχει επιρροή στις εταιρείες που ασκούν επιχειρησιακές δραστηριότητες. Τροπολογία 227 Άρθρο 11α (νέο) Άρθρο 11α. Υποχρεώσεις των διαχειριστών µετοχών 1. Κατά τη διάρκεια της φάσης προσφοράς, οι διαχειριστές των µετοχών ασκούν τα δικαιώµατα ψήφου που απορρέουν από τις µετοχές που διαχειρίζονται, µόνο σύµφωνα µε γραπτές και συνδεόµενες µε την εκάστοτε περίπτωση οδηγίες των µετόχων. 2. Οι διαχειριστές των µετοχών αποδέχονται την προσφορά του προσφέροντος κατά την περίοδο ισχύος της προσφοράς, µόνον βάσει γραπτής οδηγίας των µετόχων. Εάν, κατά την περίοδο ισχύος της προσφοράς, άνω του 75% των υπολοίπων µετόχων αποδεχθεί την προσφορά, οι διαχειριστές των AM\495414.doc 5/6 PE 323.107/223-227
µετοχών πωλούν επίσης τις µετοχές που διαχειρίζονται εντός της συµπληρωµατικής προθεσµίας, εφόσον δεν έχουν λάβει οδηγίες για το αντίθετο. Σε πολλά κράτη µέλη οι µετοχές τυγχάνουν υπό τη διαχείριση διαχειριστών µετοχών (π.χ. διαχειριστές, που έχουν εκδώσει πιστοποιητικά κατάθεσης µετοχών, ή θεµατοφύλακες). εδοµένου ότι και κατά τη φάση της εξαγοράς µπορεί να χρειασθεί να ληφθούν αποφάσεις από τη γενική συνέλευση των µετόχων και µπορεί να διακυβεύονται σηµαντικά συµφέροντα των διαχειριστών των µετοχών (π.χ. πιστωτικοί φορείς ή ιδρύµατα, των οποίων το διοικητικό όργανο απαρτίζεται εξ ολοκλήρου ή εν µέρει από µέλη του διοικητικού οργάνου της υπό εξαγορά εταιρείας), η άσκηση όλων των δικαιωµάτων ψήφου πρέπει να είναι δυνατή µόνον βάσει γραπτής, ρητής και συνδεόµενης µε την εκάστοτε περίπτωση οδηγίας των µετόχων. Τα δικαιώµατα των διαχειριστών µετοχών µπορεί να περιλαµβάνουν και την πώληση µετοχών (π.χ. στην περίπτωση πιστοποιητικών κατάθεσης µετοχών). Για το λόγο αυτό πρέπει να διασφαλίζεται ότι οι διαχειριστές, στην περίπτωση προσπάθειας εξαγοράς, είτε αποδέχονται την προσφορά µόνον κατόπιν ρητής οδηγίας του µετόχου και πωλούν τις µετοχές ή προβαίνουν στην πώληση, µόνον εάν επαρκής αριθµός των υπολοίπων µετόχων αποδέχεται την προσφορά. εδοµένου ότι µετά το τέλος της φάσης προσφοράς προβλέπεται συµπληρωµατική προθεσµία 14 ηµερών, εντός της οποίας µπορούν να ενεργοποιηθούν πρόσθετες πωλήσεις (ρύθµιση "Zaunkönig" ), είναι προς το δυνητικό συµφέρον των µετόχων να απολέσουν ενδεχοµένως την κυριότητά τους επί των µετοχών µετά από αυτή τη χρονική περίοδο. PE 323.107/223-227 6/6 AM\495414.doc