Μαρούσι, 12-5-2009 ΑΡΙΘ. ΑΠ.: 522/054 ΑΠΟΦΑΣΗ Λήψη Απόφασης επί της από 23 Φεβρουαρίου 2009 Ακροάσεως της εταιρείας με την επωνυμία COSMOTE ΚΙΝΗΤΕΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ Α.Ε. με αντικείμενο την παράνομη λειτουργία κεραίας στο Δήμο Θεσσαλονίκης Νομού Θεσσαλονίκης επί της συμβολής των οδών Μπότσαρη 66 & Μακεδόνίας Η Εθνική Επιτροπή Τηλεπικοινωνιών και Ταχυδρομείων (ΕΕΤΤ) Έχοντας υπόψη: α) το Ν. 3431/2006 «Περί Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ 13/Α/2006) και ιδίως το άρθρο 12 ιθ, κ και το άρθρο 63 αυτού, β) το Ν. 2801/2000 «Ρυθμίσεις θεμάτων αρμοδιότητας του Υπουργείου Μεταφορών και Επικοινωνιών και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ 46/Α/2000), όπως ισχύει, γ) την ΚΥΑ 53571/3839/2000 (ΦΕΚ 1105/Β /06-9-2000) «Μέτρα προφύλαξης του κοινού από τη λειτουργία κεραιών εγκατεστημένων στην ξηρά» και ιδίως το άρθρο 7, παρ. 3, δ) την υπ Αριθμ. 406/22/11-10-2006 Απόφαση της ΕΕΤΤ «Κανονισμός Αδειών Κατασκευών στην Ξηρά σύμφωνα με το Ν. 3431/2006» (ΦΕΚ 1666/Β/14-11-2006), ε) την υπ αριθ. 249/115/2002 Απόφαση της ΕΕΤΤ «Κανονισμός Ακροάσεων για Θέματα Τηλεπικοινωνιών» (ΦΕΚ 642/Β/2002), Επειδή : I. ΙΣΤΟΡΙΚΟ ΔΙΑΔΙΚΑΣΙΑ ΑΚΡΟΑΣΗΣ 1. Σύμφωνα με το υπ αριθ. Πρωτ. Μ.ι./411/1157/3-4-2008 έγγραφο της Ελληνικής Επιτροπής Ατομικής Ενέργειας, για την επί της συμβολής των οδών Μπότσαρη 66 και Μακεδονίας στο Δήμο Θεσσαλονίκης Νομού Θεσσαλονίκης κατασκευή κεραίας κινητής τηλεφωνίας χρειαζόταν να επανυποβληθεί από την εταιρεία «COSMOTE» νέα μελέτη, καθώς έχουν αλλάξει τα τοπογραφικά δεδομένα της περιοχής, 2. Σύμφωνα με το υπ Αριθμ. Πρωτ. 25742/Φ.307/12-5-2008 έγγραφο της ΕΕΤΤ καλείται η εταιρεία «COSMOTE» για την εγκατεστημένη ως άνω κατασκευή κεραίας της να προβεί στις εξής ενέργειες : Α) να υποβάλει εκ νέου στην Ε.Ε.Α.Ε. πλήρεις τεχνικές μελέτες ραδιοεκπομπών λαμβάνοντας υπ όψιν τα τρέχοντα στοιχεία της εγκατάστασης και τα σύγχρονα αρχιτεκτονικά σχέδια και τοπογραφικό διάγραμμα της περιοχής, 1
Β) να διακόψει άμεσα τη λειτουργία του εν λόγω σταθμού της και να γνωστοποιήσει τούτο πάραυτα στην ΕΕΤΤ, Γ) να μην επαναλάβει τη λειτουργία του πριν διορθωθεί ή ολοκληρωθεί η μελέτη και εφαρμοστούν τα αναγκαία μέτρα. 3. Η ΕΕΤΤ ενημερώθηκε από την εταιρεία «COSMOTE» για τις ενέργειές της σε σχέση με τον εν λόγω σταθμό βάσης κινητής τηλεφωνίας, δηλαδή για την εκπόνηση νέας μελέτης της στην Ε.Ε.Α.Ε. και για τη διακοπή λειτουργίας του επίμαχου σταθμού της με το από 27-5-2008 έγγραφό της. Αφού διαπιστώθηκε, μετά από έρευνα στα αρχεία της Υπηρεσίας μας ότι δεν είχε εκδοθεί νέα θετική γνωμάτευση της Ε.Ε.Α.Ε., την 29-9-2008 προέβη σε αυτοψία το αρμόδιο Περιφερειακό Γραφείο Θεσσαλονίκης της ΕΕΤΤ, σύμφωνα με την οποία επιβεβαιώνεται ότι στο υποδεικνυόμενο από το ανωτέρω έγγραφο σημείο είχε τοποθετηθεί κατασκευή Κεραίας Κινητής Τηλεφωνίας, η οποία εξυπηρετούσε το δίκτυο της Εταιρείας COSMOTE. 4. Έχοντας υπόψη τα ανωτέρω, η ΕΕΤΤ με την υπ αριθ. 503/30/9-12-2008 Απόφασή της κάλεσε σε ακρόαση την εταιρεία COSMOTE, (καλούμενη εφεξής καθής), με αντικείμενο την κατά παράβαση της κείμενης νομοθεσίας λειτουργία της κεραιοκατασκευής της επί της συμβολής των οδών Μπότσαρη 66 και Μακεδονίας στο Δήμο Θεσσαλονίκης Νομού Θεσσαλονίκης. 5. Ημερομηνία διεξαγωγής της ακρόασης ορίστηκε η 23 η Φεβρουαρίου 2009, ημέρα Δευτέρα και ώρα 13:00 μ.μ. και χώρος διεξαγωγής αυτής η έδρα της Εθνικής Επιτροπής Τηλεπικοινωνιών και Ταχυδρομείων (ΕΕΤΤ). 6. Η ανωτέρω Πράξη Διεξαγωγής Ακρόασης με Αριθμ. Πρωτ. 6705/Φ.391/9-2-2009 επιδόθηκε προσηκόντως στην καθής εταιρεία στις 9/2/2009, ημέρα Δευτέρα και ώρα 14:20 μ.μ., όπως προκύπτει από την υπ αριθ. 2309 Έκθεση Επίδοσης του Δικαστικού Επιμελητή του Πρωτοδικείου Αθηνών, κ. Γεώργιο Νικολάου - Χαίρη. 7. Κατά την ανωτέρω ορισθείσα ημερομηνία παρέστησαν ενώπιον της Επιτροπής Ακροάσεων της ΕΕΤΤ από την πλευρά της καθ ης η κα Αιμιλία Παπαδάκη - δικηγόρος της COSMOTE. Η τριμελής Επιτροπή Ακροάσεων της ΕΕΤΤ αποτελείτο από τους κ. κ. Ν. Κουλούρη, Πρόεδρο και Σ. Παπαβασιλείου και Ι. Παπαϊωάννου, μέλη. 8. Εν συνεχεία υπεβλήθη στην ΕΕΤΤ το υπ Αριθμ. Πρωτ. 14941/20-3-2009 Υπόμνημα της καθής, μετά τη διαβίβαση στην καθής -με το υπ Αριθμ. Πρωτ. 11772/Φ.302/5-3- 2009 έγγραφο της ΕΕΤΤ- των πρακτικών της ανωτέρω ακρόασης. IΙ. ΝΟΜΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ Σύμφωνα με την ΚΥΑ 53571/3839/2000 (ΦΕΚ 1105/Β /06-9-2000) «Μέτρα προφύλαξης του κοινού από τη λειτουργία κεραιών εγκατεστημένων στην ξηρά» και ιδίως το άρθρο 7, παρ. 3: Σε περίπτωση που η ΕΕΑΕ διαπιστώσει οποτεδήποτε ότι η υποβληθείσα μελέτη (που προβλέπεται στο άρθρο 6 της ΚΥΑ) είναι ανεπαρκής, πλημμελής ή λανθασμένη ενημερώνει την Υπηρεσία που χορήγησε την άδεια εγκατάστασης, η οποία στη συνέχεια ειδοποιεί εγγράφως (περιλαμβανομένης της τηλεομοιοτυπίας) τον κάτοχο της κεραίας να προβεί στις εξής ενέργειες: α) άμεση διακοπή λειτουργίας του υπαίτιου σταθμού και γνωστοποίηση της στην Υπηρεσία που χορήγησε την άδεια εγκατάστασης, β) μη επανάληψη της λειτουργίας του πριν διορθωθεί ή ολοκληρωθεί η μελέτη και εφαρμοστούν τα αναγκαία μέτρα Σύμφωνα με το Ν. 3431/2006 «Περί Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ 13/Α/2006) και ειδικότερα στο άρθρο 63, παρ. 1 εάν η ΕΕΤΤ διαπιστώσει ότι πάροχος ηλεκτρονικών επικοινωνιών δεν τηρεί έναν ή περισσότερους όρους της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών κοινοποιεί σε αυτόν την εν λόγω διαπίστωση και του παρέχει τη δυνατότητα να συμμορφωθεί εντός ενός μηνός από την κοινοποίηση. 2
Επιπλέον σύμφωνα με το άρθρο 63, παρ. 2 εάν ο υπόχρεος δε συμμορφωθεί εντός της ανωτέρω προθεσμίας, η ΕΕΤΤ με ειδικά αιτιολογημένη απόφασή της και ύστερα από προηγούμενη ακρόαση των ενδιαφερομένων δύναται να επιβάλει μία εκ των υπό (α) έως (γ) προβλεπομένων κυρώσεων. Μετά την έκδοση του Νόμου 3431/2006 για τις Ηλεκτρονικές Επικοινωνίες εξεδόθη η Απόφαση 406/22/11-10-2006 της ΕΕΤΤ «Κανονισμός Αδειών Κατασκευών Κεραιών στην ξηρά», που δημοσιεύτηκε στο ΦΕΚ 1666/Β/14-11-2006. Σύμφωνα με το άρθρο 8, παρ. 1, εδάφ. δ του εν λόγω Κανονισμού η ΕΕΤΤ ζητά από τον Κάτοχο της Κατασκευής Κεραίας τη διακοπή λειτουργίας της, όταν ενημερωθεί εγγράφως από την ΕΕΑΕ ότι η υποβληθείσα μελέτη ηλεκτρομαγνητικής ακτινοβολίας, η οποία έχει υποβληθεί στην τελευταία, είναι ανεπαρκής, πλημμελής ή λανθασμένη, ενώ στην παρ. 2 του ίδιου άρθρου αναφέρεται ότι μετά τη γνωστοποίηση της απόφασης διακοπής λειτουργίας ο Κάτοχος υποχρεούται να διακόψει άμεσα τη λειτουργία του Σταθμού Ραδιοεπικοινωνίας που εξυπηρετεί η κατασκευή κεραίας. Αν οποτεδήποτε μετά την αρχική γνωστοποίηση διαπιστωθεί ξανά αντικανονική λειτουργία του σταθμού, τότε η ΕΕΤΤ προβαίνει στην επιβολή των διοικητικών κυρώσεων του Ν. 3431/2006 ή/και σε ανάκληση της άδειας. ΙΙI. ΟΙ ΙΣΧΥΡΙΣΜΟΙ ΤΗΣ ΚΑΘΗΣ/ΥΠΑΓΩΓΗ ΠΡΑΓΜΑΤΙΚΩΝ ΠΕΡΙΣΤΑΤΙΚΩΝ ΣΤΟ ΝΟΜΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ Η καθής κατά την ακροαματική διαδικασία ισχυρίστηκε ότι ευθύς μόλις έλαβε την επιστολή της ΕΕΤΤ περί διακοπής λειτουργίας του εν λόγω σταθμού της, την 15-5- 2008, ξεκίνησε τις διαδικασίες σύνταξης νέας μελέτης και άμεσα διέκοψε τη λειτουργία του επίμαχου σταθμού της ενημερώνοντας σχετικά την ΕΕΤΤ. Ειδικότερα, ενημέρωσε την ΕΕΤΤ με το 27-5-2008 έγγραφό της ότι υπέβαλε νέα μελέτη στην ΕΕΑΕ βάσει των νέων τοπογραφικών δεδομένων της περιοχής. Στο μεταξύ εξεδόθη η νέα θετική γνωμάτευση της Ε.Ε.Α.Ε. για την εν λόγω κατασκευή κεραίας με Αριθμ. Πρωτ. Μ.ι./411/3942/10-12-2008. Εν συνεχεία, αφού την 23-5-2008 είχε υποβάλει νέα μελέτη στην ΕΕΑΕ με τα τρέχοντα τεχνικά χαρακτηριστικά των εγκαταστάσεών της, ώστε να τηρούνται σχολαστικά τα όρια ασφαλούς έκθεσης του κοινού σε όλους τους γειτονικούς ελεύθερα προσπελάσιμους από το γενικό πληθυσμό χώρους, η καθής συμμορφούμενη πλήρως προς τα μέτρα προστασίας του γενικού πληθυσμού και τις επιταγές του υπ Αριθμ. Πρωτ. Μ.ι./411/1157/3-4-2008 εγγράφου επαναλειτούργησε την επίμαχη εγκατάστασή της, δεδομένου ότι είναι αναγκαία η λειτουργία της για την τηλεπικοινωνιακή εξυπηρέτηση της ευρύτερης περιοχής. Επ αυτών λεκτέα τα εξής: Οι ενέργειες της καθής για τη διαπίστωση της εντός των ορίων ασφαλούς έκθεσης του κοινού ραδιοεκπομπής της εν λόγω κεραίας δεν μπορούν επ ουδενί να υποκαταστήσουν την αυτοψία ενός θεσμοθετημένου οργάνου, που εν προκειμένω είναι η Ε.Ε.Α.Ε.. Η Ε.Ε.Α.Ε. προκειμένου εκδώσει τη γνωμάτευσή της απαίτησε την έκδοση νέας μελέτης από την καθής και παρέπεμψε την υπόθεση στην ΕΕΤΤ όπως πράξει τα κατά Νόμο δέοντα, όπως συνάγεται από το υπ Αριθμ. Πρωτ. Μ.ι/411/1157/3-4-2008 έγγραφό της. Η ΚΥΑ 53571/2000 για τα μέτρα προφύλαξης του κοινού ορίζει σαφώς τη διαδικασία που πρέπει να ακολουθηθεί σε περίπτωση κατάθεσης πλημμελούς, ανεπαρκούς ή λανθασμένης μελέτης και αυτή τη διαδικασία εφάρμοσε η ΕΕΤΤ καλώντας την καθής να διακόψει αμέσως τη λειτουργία της εν λόγω κεραιοκατασκευής της, να γνωστοποιήσει τούτο στην ΕΕΤΤ και να μην επαναλάβει τη λειτουργία της πριν διορθωθεί η μελέτη και εφαρμοστούν τα αναγκαία μέτρα. Η καθής παρανόμως δεν ακολούθησε την προαναφερόμενη διαδικασία, καθώς η έγγραφη αποτύπωση της θετικής γνώμης της 3
Ε.Ε.Α.Ε. κάθε άλλο παρά τυπική είναι. Η καθής θα έπρεπε, για να έχει λειτουργήσει νομότυπα, να περιμένει την έκδοση της νέας θετικής γνωμάτευσης της Ε.Ε.Α.Ε. και όχι να θέσει σε δυνητικό κίνδυνο (μέχρι αποδείξεως του εναντίου) την υγεία των περιοίκων της κεραίας της. Αυτό έπραξε θεωρώντας ότι αρκούσε η κατάθεση και μόνο στην Ε.Ε.Α.Ε. της νέας μελέτης της για να επαναλειτουργήσει το σταθμό της, ενώ ο ισχυρισμός της ότι προφορικά ο εκπρόσωπος της Ε.Ε.Α.Ε. τη διαβεβαίωσε περί της έγκρισης της μελέτης των ραδιοεκπομπών της και της άμεσης εκδόσεως της θετικής της γνωματεύσεως επί της μελέτης της αυτής δεν μπορεί να αποδειχθεί, ως εκ τούτου δεν μπορεί να ληφθεί υπ όψη και να δικαιολογήσει το γεγονός της επανέναρξης της λειτουργίας του επίμαχου σταθμού της πριν την έκδοση της θετικής γνωμάτευσης της Ε.Ε.Α.Ε.. Συγκεκριμένα, με το υπ Αριθμ. Πρωτ. ΚΒ/5689/27-5- 2008 έγγραφο της η καθής ενημέρωνε την ΕΕΤΤ περί παύσεως λειτουργίας του σταθμού της, ενώ το Περιφερειακό Γραφείο Θεσσαλονίκης της ΕΕΤΤ κατά την από 29-9-2008 αυτοψία που διενήργησε στην επίμαχη θέση διαπίστωσε την αναλήθεια αυτού του ισχυρισμού της καθής, καθώς ο εν λόγω σταθμός της βρισκόταν εν λειτουργία. Εν συνεχεία βέβαια όντως, εξεδόθη η υπ Αριθμ. Πρωτ. Μ.ι./411/3942/10-12-2008 θετική γνωμάτευση της Ελληνικής Επιτροπής Ατομικής Ενέργειας, για την ύπαρξη της οποίας ενημερώθηκε η ΕΕΤΤ κατά την ακροαματική διαδικασία της ακρόασης. Η ΕΕΤΤ δηλαδή διενήργησε αυτοψία για να διαπιστώσει εάν στην πράξη είχε η καθής συμμορφωθεί. Τα αποτελέσματα της από 29-9-2008 αυτοψίας του Περιφερειακού Γραφείου Θεσσαλονίκης επιβεβαίωσαν ότι η εν λόγω κεραιοκατασκευή λειτουργούσε κανονικά παρά την υποχρέωση της καθής να διακόψει τη λειτουργία της εν λόγω κεραίας έως ότου εκδοθεί η νέα γνωμάτευση της Ε.Ε.Α.Ε. (κι όχι νωρίτερα). Έτσι, μετά την παρέλευση του διαστήματος του ενός μηνός από την κοινοποίηση στην καθής του υπ Αριθμ. Πρωτ. 25742/Φ.307/12-5- 2008 εγγράφου της ΕΕΤΤ, με το οποίο εκαλείτο η καθής να διακόψει τη λειτουργία του επίμαχου σταθμού της, κλήθηκε αυτή σε ακρόαση με το υπ Αριθμ. Πρωτ. 6705/Φ.391/9-2-2009 έγγραφο. Η ΚΥΑ για τα μέτρα προφύλαξης του κοινού, ως ειδικότερο νομοθέτημα από το Ν. 3431/2006 μπορεί να προβλέπει συντομότερες προθεσμίες για την τήρηση των διατάξεων του, οι οποίες πρέπει να τηρούνται. Διευκρινίζεται ότι το διάστημα του ενός μηνός για ανάλογες περιπτώσεις δε δίδεται στην εκάστοτε εταιρεία για συμμόρφωση στα ρηθέντα επί των σχετικών εγγράφων της ΕΕΤΤ, με τα οποία καλείται να σταματήσει η καθής άμεσα τη λειτουργία των εκάστοτε κεραιοκατασκευών. Ο ένας μήνας δίδεται στην εκάστοτε εταιρεία για να εκθέσει τις απόψεις της και να πληροφορήσει για τις ενέργειές της την ΕΕΤΤ σχετικά με την επίμαχη κεραία ώστε να μην κληθεί τελικά σε ακρόαση σε περίπτωση αποκατάστασης εν τω μεταξύ της νομιμότητας, που εν προκειμένω συνίσταται στη διακοπή λειτουργίας του εκάστοτε σταθμού έως την έκδοση της νέας γνωμάτευσης της Ε.Ε.Α.Ε.. Το πώς η ΕΕΤΤ εφαρμόζει τα ρηθέντα στην ΚΥΑ για τα μέτρα προφύλαξης του κοινού έχει πλειστάκις εξηγήσει στην καθής κατά τη ακροαματική διαδικασία άλλων παρεμφερών περιπτώσεων. Από τα ανωτέρω καταδεικνύεται ότι η καθής παραβίασε τις διατάξεις του ως άνω αναφερόμενου νομικού πλαισίου και ιδίως τις διατάξεις του Ν. 3431/2006 αναφορικά με την μη τήρηση της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών, τις διατάξεις του Κανονισμού Αδειών Κατασκευών στην Ξηρά, όπως αυτός ισχύει, και της ΚΥΑ για τα μέτρα προφύλαξης του κοινού από τη λειτουργία κεραιών εγκατεστημένων στην ξηρά. Δεδομένων ότι: 1) η κύρωση που προβλέπεται σε αυτή την περίπτωση στον εν λόγω πρόσφατα δημοσιευθέντα (ΦΕΚ 1666/Β/14-11-2006) Κανονισμό είναι... οι διοικητικές 4
κυρώσεις του Ν. 3431/2006 ή/και η ανάκληση της άδειας κατά τα προαναφερόμενα, και 2) η παράβαση κρίνεται σοβαρή, κατά τα επίσης ως άνω αναφερόμενα, γιατί η καθής δε σταμάτησε τη λειτουργία της εν λόγω κατασκευής κεραίας, ως όφειλε και για το χρονικό διάστημα που εκ του Νόμου απαιτείτο, δηλαδή από την παραλαβή του υπ Αριθμ. Πρωτ. 25742/Φ.307/12-5-2008 εγγράφου της ΕΕΤΤ περί διακοπής λειτουργίας του επίμαχου σταθμού της, έως την έκδοση της νέας θετικής γνωμάτευσης της Ε.Ε.Α.Ε., (η οποία στο μεταξύ εξεδόθη με το υπ Αριθμ. Πρωτ. Μ.ι./411/3942/10-12-2008 έγγραφο της Ε.Ε.Α.Ε.), σύμφωνα με τα οριζόμενα στην ΚΥΑ για τα μέτρα προφύλαξης του κοινού από τη λειτουργία κεραιών εγκατεστημένων στην ξηρά και την προαναφερόμενη επιστολή της ΕΕΤΤ θέτοντας με αυτό τον τρόπο δυνητικά σε κίνδυνο την υγεία των περιοίκων της επίμαχης κεραιοκατασκευής, ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ Αποφασίζει: 1. Επιβάλλει στην εταιρεία «COSMOTE ΚΙΝΗΤΕΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ Α.Ε» τη διοικητική κύρωση του προστίμου ύψους 20.000 Ευρώ, για παράβαση των άρθρων 12 και 31 του Ν. 3431/2006 για τις Ηλεκτρονικές Επικοινωνίες, του άρθρου 7 της ΚΥΑ 53571/3839/2000 για τα μέτρα προφύλαξης του κοινού και του άρθρου 8 του υπ Αριθμ. 406/22/2006 Κανονισμού αδειών Κατασκευών στην Ξηρά. 2. Επιφορτίζει τον Πρόεδρο να κοινοποιήσει την παρούσα Απόφαση στην ως άνω εταιρία. Καθηγητής ΝΙΚ. ΑΛΕΞΑΝΔΡΙΔΗΣ ΠΡΟΕΔΡΟΣ ΕΕΤΤ 5
Αρμόδιος Δικαστικός Επιμελητής καλείται να επιδώσει νόμιμα την παρούσα προς την εταιρία με την επωνυμία «COSMOTE ΚΙΝΗΤΕΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ Α.Ε» με έδρα το Μαρούσι Αττικής, οδός Κηφισίας 44 (Τ.Κ. 151 25) όπως εκπροσωπείται νόμιμα προς γνώση της και για τις νόμιμες συνέπειες Μαρούσι, 13/5/2009 Καθηγητής Ν. ΑΛΕΞΑΝΔΡΙΔΗΣ ΠΡΟΕΔΡΟΣ ΕΕΤΤ 6