ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗ Θεσσαλονίκη, 16.08.2017 ΜΑΚΕΔΟΝΙΑΣ - ΘΡΑΚΗΣ Αρ. πρωτ.: 49330 ΓΕΝΙΚΗ Δ/ΝΣΗ ΕΣΩΤΕΡΙΚΗΣ ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ ΔΙΕΥΘΥΝΣΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΤΜΗΜΑ ΠΡΟΣΩΠΙΚΟΥ Ταχ.Δ/νση : Τ. Οικονοµίδη - Καθ. Ρουσίδη 11 Ταχ.Κωδικας : 541 10 Πληροφορίες : Μ. Γεωρπαλίδου Τηλέφωνο : 2313 309240 Fax : 2313 309175 ΘΕΜΑ: Έλεγχος νομιμότητας της υπ αρ. 939/2017 απόφασης Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Θεσσαλονίκης που αφορά στην εκμίσθωση ακινήτων και στην ανάπτυξη τραπεζοκαθισμάτων στο παραλιακό μέτωπο Θεσσαλονίκης ΑΠΟΦΑΣΗ Ο ΣΥΝΤΟΝΙΣΤΗΣ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΜΑΚΕΔΟΝΙΑΣ-ΘΡΑΚΗΣ Έχοντας υπόψη: 1. Τις διατάξεις: α) των άρθρων 1 παρ.2 περ.19α, 6 παρ.1vii, 225, 238 παρ.1, 280 Ι και 283 παρ. 4 του Ν.3852/2010 Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωµένης Διοίκησης - Πρόγραµµα Καλλικράτης (ΦΕΚ 87/Α /07-06-2010), σε συνδυασµό µε τα άρθρα 28 και 28Α του Ν.4325/2015 Εκδηµοκρατισµός της Διοίκησης - Καταπολέµηση Γραφειοκρατίας και Ηλεκτρονική Διακυβέρνηση. Αποκατάσταση αδικιών και άλλες διατάξεις. (ΦΕΚ 47/Α'/11-05-2015) και την υπ'αρ. 14138/15-5-2017 (ΦΕΚ 250/τ. ΥΟΔΔ/ 26.5.2017) απόφαση του Υπουργού Εσωτερικών, β) του άρθρων 8 και 24 του Π.Δ. 142/2010 Οργανισµός της Αποκεντρωµένης Διοίκησης Μακεδονίας- Θράκης (ΦΕΚ 235/Α /27-12-2010), γ) του άρθρου 13 του Β.Δ. 24-9/20-10-58 Περί κωδικοποιήσεως εις ενιαίον κείµενον Νόµου των ισχυουσών διατάξεων περί των προσόδων των δήµων και κοινοτήτων (ΦΕΚ 171/Α /1958), δ) του άρθρου 79 του Ν.3463/2006 Κώδικας Δήµων και Κοινοτήτων (ΦΕΚ 114/Α /08-06-2006), ε) των άρθρων 73 παρ.1 Β v) και 83 παρ. 2 δ) του Ν. 3852/2010. 2. Την υπ'αρ. 939/2017 απόφαση του Δηµοτικού Συµβουλίου του Δήµου Θεσσαλονίκης, η οποία περιήλθε στην Αποκεντρωµένη Διοίκηση Μακεδονίας-Θράκης µε το υπ'αρ. 67973/3076/19-7-2017 έγγραφο του Δήµου την 24-7-2017 και έλαβε αριθµό πρωτοκόλλου 49330.
3. Τα λοιπά στοιχεία του φακέλου. 4. Σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 225 του Ν.3852/2010 η Αυτοτελής Υπηρεσία Εποπτείας Ο.Τ.Α. ελέγχει τη νοµιµότητά των αποφάσεων των δηµοτικών συµβουλίων εντός αποκλειστικής προθεσµίας τριάντα (30) ηµερών από την περιέλευσή τους και εκδίδει υποχρεωτικά σχετική πράξη. Σε περίπτωση που διαπιστωθεί ότι η απόφαση είναι παράνοµη, τότε αυτή ακυρώνεται. Περαιτέρω, σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 238 παρ. 1 του Ν.3852/2010, µέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. ο έλεγχος νοµιµότητας των Πράξεων κατά το άρθρο 225 ασκείται από τον Γενικό Γραµµατέα της οικείας Αποκεντρωµένης Διοίκησης και τις Ειδικές Επιτροπές του άρθρου 152 του Κ.Δ.Κ, οι οποίες βρίσκονται στις έδρες των περιφερειών που ανήκουν στην ανωτέρω Αποκεντρωµένη Διοίκηση. 5. Σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 24 του Π.Δ. 142/2010, µέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας ΟΤΑ η εποπτεία του Κράτους επί των ΟΤΑ και των νοµικών τους προσώπων, όπως αυτή ορίζεται στο άρθρο 214 του Ν.3852/2010, ασκείται από το Τµήµα Προσωπικού και τα Τµήµατα Διοικητικού Οικονοµικού της Αποκεντρωµένης Διοίκησης Μακεδονίας Θράκης. 6. Επειδή σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 79 του Ν.3463/2006 προβλέπεται ότι «1. Οι δηµοτικές και Κοινοτικές αρχές ρυθµίζουν θέµατα της αρµοδιότητάς τους εκδίδοντας τοπικές Κανονιστικές Αποφάσεις, στο πλαίσιο της κείµενης νοµοθεσίας, µε τις οποίες: α) Θέτουν κανόνες: α1. Για την προστασία του φυσικού, αρχιτεκτονικού και πολιτιστικού περιβάλλοντος, των θαλασσών από πηγές ξηράς και των υπόγειων και επίγειων υδάτινων αποθεµάτων από τη ρύπανση. α2. Για την προστασία της υγείας των κατοίκων από οχλούσες δραστηριότητες και ειδικότερα στις τουριστικές περιοχές κατά την τουριστική περίοδο. α3. Για την τήρηση της καθαριότητας σε κοινόχρηστους και ιδιωτικούς υπαίθριους χώρους της εδαφικής τους περιφέρειας και γενικότερα για τη διασφάλιση και αναβάθµιση της αισθητικής των πόλεων και των οικισµών, λαµβάνοντας υπόψη ιδιαίτερα τη διατήρηση και ανάδειξη των παραδοσιακών, ιστορικών και τουριστικών περιοχών. (...) δ) Καθορίζουν τους όρους και τις προϋποθέσεις: (...) δ2. Για τη χρήση των αλσών και των κήπων, των πλατειών, των παιδικών χαρών και των λοιπών κοινόχρηστων χώρων.(...) στ) Προσδιορίζουν τους όρους και τις προϋποθέσεις για την εγκατάσταση και λειτουργία καταστηµάτων, επιχειρήσεων και ψυχαγωγικών δραστηριοτήτων, για τη χορήγηση της άδειας των οποίων είναι αρµόδιοι, λαµβάνοντας υπόψη τις σχετικές διατάξεις για την προστασία του περιβάλλοντος, του αιγιαλού και της παραλίας, της δασικής νοµοθεσίας, της νοµοθεσίας για την πυροπροστασία, για τους αρχαιολογικούς και ιστορικούς τόπους, τις διατάξεις του γενικού πολεοδοµικού σχεδίου, του οικοδοµικού κανονισµού και τους γενικούς όρους που προβλέπονται από τις σχετικές υγειονοµικές διατάξεις. Μπορούν, επίσης, πέραν των ανωτέρω, να προσδιορίζουν ειδικότερους όρους και προϋποθέσεις για την ίδρυση και εγκατάσταση των ανωτέρω επιχειρήσεων και δραστηριοτήτων σε περιοχές, που επηρεάζουν το φυσικό, πολιτιστικό και
αρχιτεκτονικό περιβάλλον, την αισθητική φυσιογνωµία και τις εν γένει λειτουργίες των πόλεων και των οικισµών, εκτός των περιοχών, για τις οποίες έχουν προσδιορισθεί ειδικότεροι όροι χρήσεων γης. 2. Οι αποφάσεις της ανωτέρω παραγράφου λαµβάνονται από τα δηµοτικά ή κοινοτικά συµβούλια µε την απόλυτη πλειοψηφία του συνόλου των µελών τους, το συντοµότερο δυνατό διάστηµα από την έναρξη της δηµοτικής ή κοινοτικής περιόδου. Την έκδοση των τοπικών κανονιστικών αποφάσεων των Δήµων εισηγείται στο δηµοτικό συµβούλιο η δηµαρχιακή επιτροπή. Εάν η κανονιστική διάταξη αφορά αποκλειστικά την περιφέρεια ενός τοπικού διαµερίσµατος ή οικισµού, η δηµαρχιακή επιτροπή διαµορφώνει την εισήγησή της, µετά από γνώµη του οικείου τοπικού συµβουλίου. Για τη διαµόρφωση της εισήγησης, η δηµαρχιακή επιτροπή λαµβάνει υπόψη τις παρατηρήσεις και τις προτάσεις των αρµόδιων κοινωνικών και επαγγελµατικών φορέων και οµάδων πολιτών της περιφέρειας του Δήµου, µε τους οποίους έρχεται σε διαβούλευση, καθώς και τυχόν ειδικές µελέτες που έχουν εκπονηθεί για την αντιµετώπιση των ανωτέρω ζητηµάτων. 3. Με τις κανονιστικές αποφάσεις της παραγράφου 1 µπορεί να καθορίζονται οι περιπτώσεις, για τις οποίες επιβάλλονται διοικητικά µέτρα και πρόστιµα, ορίζοντας το ύψος του προστίµου και τη διαδικασία επιβολής τους. 4. Οι τοπικές Κανονιστικές Αποφάσεις δηµοσιεύονται υποχρεωτικά, κατά το πλήρες κείµενό τους, στο δηµοτικό ή κοινοτικό κατάστηµα του Δήµου ή της Κοινότητας, σύµφωνα µε τη διαδικασία που προβλέπεται από το άρθρο 284 και περίληψη αυτών σε µια ηµερήσια ή εβδοµαδιαία τοπική εφηµερίδα. Οι αποφάσεις αυτές παραµένουν συνεχώς εκτεθειµένες σε χώρο του δηµοτικού ή κοινοτικού καταστήµατος, που είναι προσιτός στο κοινό. Οι ίδιες αποφάσεις, µε φροντίδα του προέδρου του δηµοτικού ή κοινοτικού συµβουλίου, µπορεί να καταχωρούνται στην ιστοσελίδα του Δήµου ή της Κοινότητας. Επιπλέον, το δηµοτικό και κοινοτικό συµβούλιο λαµβάνει µέτρα για την όσο το δυνατόν ευρύτερη δηµοσιοποίηση των αποφάσεων αυτών, µέσω των τοπικών µέσων µαζικής ενηµέρωσης, εκδίδοντας ειδικούς οδηγούς ενηµέρωσης των κατοίκων και των οικείων επαγγελµατικών τάξεων και χρησιµοποιεί, για τον ίδιο σκοπό, οποιοδήποτε άλλο πρόσφορο µέσο.» Περαιτέρω, σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 73 του Ν.3852/2010 προβλέπεται ότι «1.Η επιτροπή ποιότητας ζωής συνιστάται σε δήµους άνω των δέκα χιλιάδων (10.000) κατοίκων, είναι αποφασιστικό και εισηγητικό όργανο άσκησης των σχετικών µε την ποιότητα ζωής, τη χωροταξία, την πολεοδοµία και την προστασία του περιβάλλοντος αρµοδιοτήτων του δήµου. Κατά την άσκηση των σχετικών αρµοδιοτήτων της λαµβάνει ειδική µέριµνα για το σχεδιασµό δράσεων που αποβλέπουν στην αναβάθµιση της ποιότητας ζωής και εν γένει την εξυπηρέτηση των ατόµων µε αναπηρίες.(...) Β. Εισηγείται στο δηµοτικό συµβούλιο: (...) ν) το σχέδιο κανονιστικών αποφάσεων των άρθρων 79 και 82 του Κ.Δ.Κ.». Επιπλέον, σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 83 του Ν. 3852/2010 ορίζεται ότι 2. Το συµβούλιο της δηµοτικής κοινότητας εκφράζει γνώµες και διατυπώνει προτάσεις είτε µε δική του πρωτοβουλία είτε κατόπιν παραποµπής, από τα αρµόδια όργανα του δήµου, σχετικά µε τα ακόλουθα θέµατα:... δ) τη συντήρηση των δηµοτικών οδών, τη συντήρηση, καθαριότητα και λειτουργία των
πλατειών, δηµοτικών αλσών, κήπων, υπαίθριων χώρων αναψυχής και γενικά όλων των κοινόχρηστων και κοινωφελών χώρων της περιοχής της δηµοτικής κοινότητας. 7. Επειδή, σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 13 του ΒΔ 24-/1958 προβλέπεται ότι 1. Επιτρέπεται ή, υπέρ δήµου ή κοινότητος, επιβολή τέλους εις βάρος των χρησιµοποιούντων διαρκώς ή προσκαίρως πεζοδρόµια, οδούς, πλατείας και εν γένει κοινοχρήστους χώρους και το υπέδαφος αυτών. Ως κοινόχρηστος χώρος δια την εφαρµογήν των διατάξεων του παρόντος νοείται και το δάπεδον χώρων µεταξύ της θέσεως των προσόψεων των ισογείων των οικοδοµών και των εγκεκριµένων οικοδοµικών γραµµών (στοαί και το υπέδαφος αυτών ως και αποτµήσεις γωνιών οικοδοµικών τετραγώνων), αποτελούντων των χώρων τούτων προεκτάσεις πεζοδροµίων και αφεθέντων εις κοινήν χρήσιν. 2. Τα τµήµατα των κοινοχρήστων χώρων, των οποίων επιτρέπεται η παραχώρησις της χρήσεως, καθορίζονται δι` αποφάσεως του δηµοτικού ή κοινοτικού συµβουλίου. (...) 10. Επί κοινοχρήστων χώρων µη ευρισκοµένων προ καταστηµάτων ή εις την προβολήν αυτών, η χρήσις αυτών επιτρέπεται εφ' όσον δεν αναιρείται εξ ολοκλήρου η ιδιότης του κοινοχρήστου, απαιτείται δε πάντοτε δια την εκµετάλλευσιν αυτών η διενέργεια δηµοπρασίας, τηρουµένων των εκάστοτε διατάξεων περί όρων διενεργείας δηµοπρασίας δι' εκµίσθωσιν δηµοτικών ή κοινοτικών ακινήτων. ". 8. Στην προκειμένη περίπτωση το Δηµοτικό Συµβούλιο του Δήµου Θεσσαλονίκης λαµβάνει απόφαση µε την οποία: α) τροποποιεί την υπ'αρ. 79/2017 απόφαση ως προς τα περίπτερα, τα οποία θα εκµισθωθούν στο παραλιακό µέτωπο Θεσσαλονίκης, β) εγκρίνει την εκ νέου εκµίσθωση του περιπτέρου στον Κήπο του Νερού και γ) αποφασίζει τη δυνατότητα ανάπτυξης τραπεζοκαθισµάτων στον εξωτερικό χώρο συγκεκριµένων περιπτέρων (αναψυκτηρίων) αποκλείοντας την ανάπτυξη σε άλλα. 9. Επειδή, από το συνδυασµό των διατάξεων των άρθρων 79 του Ν.3463/2006 και 13 του ΒΔ 24-/1958 προκύπτει ότι οι Δήµοι έχουν κατά νοµοθετική εξουσιοδότηση την αρµοδιότητα θέσπισης τοπικών κανονιστικών ρυθµίσεων αναφορικά µε τη χρήση κοινόχρηστων χώρων τόσο εν γένει όσο και ειδικά από τα καταστήµατα υγειονοµικού ενδιαφέροντος. Οι αποφάσεις αυτές λαµβάνονται από το Δηµοτικό Συµβούλιο µε την απόλυτη πλειοψηφία του συνόλου των µελών του και έπειτα από εισήγηση της Επιτροπής Ποιότητας Ζωής, πλέον, η οποία, προκειµένου να διαµορφώσει την εισήγησή της, λαµβάνει υπόψη τις παρατηρήσεις και τις προτάσεις των αρµόδιων κοινωνικών και επαγγελµατικών φορέων και οµάδων πολιτών της περιφέρειας του Δήµου, µε τους οποίους έρχεται σε διαβούλευση, ενώ το Συµβούλιο της Δηµοτικής Κοινότητας είναι αρµόδιο να γνωµοδοτεί για τη χρήση και λειτουργία των κοινοχρήστων χώρων. 10. Επειδή, η υπό κρίση απόφαση ως προς το σηµείο κατά το οποίο επιτρέπει την ανάπτυξη τραπεζοκαθισµάτων στον εξωτερικό χώρο συγκεκριµένων περιπτέρων του παραλιακού µετώπου της Θεσσαλονίκης, αποκλείοντας την ανάπτυξη σε άλλα, έχει κανονιστικό χαρακτήρα. Συγκεκριµένα, τα
ακίνητα, επί των οποίων υφίστανται οι προς εκµίσθωση εγκαταστάσεις αποτελούν δηµόσια κτήµατα, ως παλιός αιγιαλός, τα οποία έχουν παραχωρηθεί στο Δήµο µε σύµβαση συναφθείσα µε την Εταιρία Ακινήτων Δηµοσίου Α.Ε. Σκοπός της παραχώρησης είναι, σύµφωνα µε το κείµενο της σύµβασης, η αξιοποίηση των εκτάσεων, µε σκοπό την ενσωµάτωση της παραλιακής ζώνης στον αστικό ιστό του Δήµου για την κάλυψη των αναγκών του σε χρήσεις κοινόχρηστου και κοινωφελούς χαρακτήρα, οι οποίες µπορεί να περιλαµβάνουν χώρους πρασίνου, υπαίθριες αθλητικές εγκαταστάσεις, περιορισµένης έκτασης εγκαταστάσεις / περίπτερα πολιτισµού και αναψυχής κτλ. Συνεπώς, αν και τα παραχωρούµενα αποτελούν δηµόσια κτήµατα, ο σκοπός της παραχώρησης αναφέρεται στην κάλυψη αναγκών του Δήµου σε χρήσεις κοινόχρηστου και κοινωφελούς χαρακτήρα, τέτοια δε είναι εν τοις πράγµασι η χρήση των συγκεκριµένων ακινήτων. Περαιτέρω, η δυνατότητα ανάπτυξης τραπεζοκαθισµάτων αποτελεί ζήτηµα το οποίο σχετίζεται µε την προστασία του φυσικού, αρχιτεκτονικού και πολιτιστικού περιβάλλοντος, την προστασία των κατοίκων από οχλούσες δραστηριότητες, την τήρηση της καθαριότητας σε κοινόχρηστους και ιδιωτικούς υπαίθριους χώρους της εδαφικής περιφέρειας του Δήµου και γενικότερα τη διασφάλιση και αναβάθµιση της αισθητικής της πόλης, καθώς και µε τους όρους και τις προϋποθέσεις για την εγκατάσταση και λειτουργία καταστηµάτων. Συνεπώς, η υπό κρίση απόφαση ως προς το προαναφερόµενο σηµείο εµπίπτει στο κανονιστικό πεδίο του άρθρου 79 του Ν.3463/2006 και θα έπρεπε να ακολουθηθεί η διαδικασία έκδοσης τοπικής κανονιστικής απόφασης, η οποία προβλέπεται από τη διάταξη. 11. Επειδή, ακολούθως, η υπό κρίση απόφαση τυγχάνει µη νόµιµη και ακυρωτέα, ως προς το σηµείο κατά το οποίο αποφασίζει τη δυνατότητα ανάπτυξης τραπεζοκαθισµάτων στον εξωτερικό χώρο συγκεκριµένων περιπτέρων (αναψυκτηρίων), αποκλείοντας την ανάπτυξη σε άλλα, διότι: α) Ελήφθη χωρίς την απαιτούµενη εκ του νόµου απόλυτη πλειοψηφία επί του συνόλου των µελών. Συγκεκριµένα, ελήφθη µε δέκα εννέα θετικές ψήφους και δέκα οχτώ αρνητικές, σε σύνολο σαράντα εννέα µελών του συλλογικού οργάνου, συνεπώς ελλείπουν έξι θετικές ψήφοι για τη νόµιµη λήψη απόφασης, δεδοµένου ότι η ειδική πλειοψηφία που απαιτεί η διάταξη σχηµατίζεται εφόσον συµπίπτει η βούληση του 1/2 των µελών πλέον ενός σε απόλυτους αριθµούς, δηλαδή αφαιρούµενης της µισής µονάδος επί µονού αριθµού µελών. β) Ελήφθη χωρίς να έχει προηγηθεί εισηγητική απόφαση της Επιτροπής Ποιότητας Ζωής και σχετική διαβούλευση µε τους αρµόδιους κοινωνικούς και επαγγελµατικούς φορείς και οµάδες πολιτών. γ) Ελήφθη χωρίς γνωµοδότηση του συµβουλίου της αρµόδιας Δηµοτικής Κοινότητας. Τα προαναφερόµενα συνιστούν παράβαση ουσιώδους τύπου της διαδικασίας. Εν όψει των ανωτέρω, ΑΠΟΦΑΣΙΖΟΥΜΕ Ακυρώνουμε μερικώς κατά τα ανωτέρω (από το σημείο Η δυνατότητα ανάπτυξης τραπεζοκαθισμάτων... μέχρι το τέλος του πίνακα κατά το λεκτικό της απόφασης) την υπ αρ.
939/2017 απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Θεσσαλονίκης, για τους λόγους που αναφέρονται στο σκεπτικό της παρούσας. Η παρούσα απόφαση µπορεί να προσβληθεί, από οποιονδήποτε έχει έννοµο συµφέρον, σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 151 του Ν.3463/06 ενώπιον της Ειδικής Επιτροπής του άρθρου 152 του ιδίου ως άνω νόµου, σε συνδυασµό µε τις διατάξεις του άρθρου 238 του ν.3852/2010, εντός προθεσµίας ενός (1) µηνός από την έκδοση της απόφασης ή την κοινοποίησή της ή αφότου έλαβε γνώση αυτής. Ο ΣΥΝΤΟΝΙΣΤΗΣ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΜΑΚΕΔΟΝΙΑΣ - ΘΡΑΚΗΣ Δρ. Ιωάννης Κ. Σάββας ΚΟΙΝΟΠΟΙΗΣΗ ΔΗΜΟ ΘΕΣΣΑΛΟΝΙΚΗΣ (µε ενυπόγραφη παραλαβή ή απόδειξη)