Ειδική διοικητική προσφυγή του κ. Αντώνιου Κρητικού κατά της υπ αρ. 410/ απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Κω Α Π Ο Φ Α Σ Η

Transcript

1 ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗ ΑΙΓΑΙΟΥ ΓΕΝΙΚΗ Δ/ΝΣΗ ΕΣΩΤΕΡΙΚΗΣ ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ Δ/ΝΣΗ ΕΣΩΤΕΡΙΚΩΝ ΤΜΗΜΑ ΠΡΟΣΩΠΙΚΟΥ Πειραιάς, 27 Δεκεμβρίου 2012 Αρ. Πρωτ.: 58406/7255 Ταχ. Δ/νση: Ακτή Μιαούλη & Μ. Μπότσαρη 2-8 Τ.Κ.: , Πειραιάς Πληροφορίες: Μαρία Κάπαρη Τηλέφωνο: Fax: ΘΕΜΑ: Ειδική διοικητική προσφυγή του κ. Αντώνιου Κρητικού κατά της υπ αρ. 410/ απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Κω Α Π Ο Φ Α Σ Η Η ΓΕΝΙΚΗ ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΑΙΓΑΙΟΥ Έχοντας υπόψη: 1. τις διατάξεις των άρθρων 214 ( Αρχές ) παρ. 1 και 2, 227 ( Ειδική διοικητική προσφυγή- Αιτήσεις θεραπείας ) παρ. 1α, 1β, 2 και 238 ( Έλεγχος νομιμότητας πράξεων Ο.Τ.Α. αστική και πειθαρχική ευθύνη αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. ) παρ. 1 και 4 του ν. 3852/2010 Νέα αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης - Πρόγραμμα Καλλικράτης (Φ.Ε.Κ. 87/τ. Α / ), 2. τις διατάξεις του άρθρου 24 του π.δ. 143/2010 Οργανισμός Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αιγαίου (Φ.Ε.Κ. 236/τ. Α / ), 3. την υπ αρ. πρωτ. 7709/ απόφαση του Γενικού Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αιγαίου, 4. το υπ αρ. πρωτ (εγκ. 11)/ έγγραφο του Υπουργείου Εσωτερικών, Αποκέντρωσης και Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης, με θέμα: Εποπτεία των πράξεων των συλλογικών και μονομελών οργάνων των πρωτοβάθμιων ΟΤΑ, 5. το υπ αρ. πρωτ (εγκ. 60)/ (Α.Δ.Α.: 4ΙΙΚΚ-Υ2) έγγραφο του Υπουργείου Εσωτερικών, Αποκέντρωσης και Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης, με θέμα: Έλεγχος νομιμότητας πράξεων Ο.Τ.Α., Αστική και Πειθαρχική ευθύνη αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. (άρθρο 238 του ν. 3852/2010 «Πρόγραμμα Καλλικράτης»),

2 6. το υπ αρ. πρωτ (εγκ. 15)/ (Α.Δ.Α.: 4ΑΛ9Κ-Κ) έγγραφο του Υπουργείου Εσωτερικών, Αποκέντρωσης και Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης, με θέμα: Έλεγχος νομιμότητας πράξεων Ο.Τ.Α. και αναζήτηση πειθαρχικής ευθύνης αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. (άρθρο 238 του ν. 3852/2010 «Πρόγραμμα Καλλικράτης»), 7. τις διατάξεις του άρθρου 2 ( Κοινωνική Συνεταιριστική Επιχείρηση (Κοιν.Σ.Επ.) παρ.1 και 7 ( Διανομή κερδών ) του ν. 4019/2011 (Φ.Ε.Κ. 216/τ. Α / ), 8. τις διατάξεις του άρθρου 185 ( Δωρεάν παραχώρηση κυριότητας και χρήσης δημοτικών και κοινοτικών ακινήτων ) του ν. 3463/2006 Κύρωση του Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων (Φ.Ε.Κ. 114/τ. Α / ), 9. την από ειδική διοικητική προσφυγή του κ. Αντώνιου Κρητικού, που περιήλθε στο που περιήλθε στο Τμήμα Διοίκησης Νομού Δωδεκανήσου με το υπ αρ. πρωτ. 2136/3603/ και εν συνεχεία διαβιβάστηκε στο Τμήμα Προσωπικού της Διεύθυνσης Εσωτερικών της υπηρεσίας μας με το υπ αρ. πρωτ. 3603/ (κατόπιν της υπ αρ. πρωτ. 7709/ απόφασης του Γενικού Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αιγαίου) και περιήλθε στο τελευταίο με το υπ αρ. πρωτ /6434/ κατά της υπ αρ. 410/ απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Κω, 10. το υπ αρ. 19/2012 απόσπασμα πρακτικού με την υπ αρ. 410/2012 απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου Κω, η οποία ελήφθη κατά τη συνεδρίαση της , με 9 ο θέμα ημερήσιας διάταξης: «Λήψη απόφασης για την δωρεάν κατά χρήση παραχώρηση δημοτικού ακινήτου στην κοινωνική συνεταιριστική επιχείρηση Περιβαλλοντικό Κέντρο Κω», η οποία αναρτήθηκε στο διαδικτυακό τόπο Διαύγεια την με Α.Δ.Α.: B43ΕΩΛΕ-0Φ9, 11. το υπ αρ. πρωτ / απαντητικό έγγραφο του Δήμου Κω, με θέμα: Αποστολή φακέλου προσφυγής, κατόπιν του υπ αρ. πρωτ. 3603/ εγγράφου του Τμήματος Διοίκησης Νομού Δωδεκανήσου της υπηρεσίας μας, με το οποίο ζητήθηκαν οι απόψεις της ως άνω υπηρεσίας επί της ανωτέρω αναφερόμενης προσφυγής, και 12. το φάκελο της υπόθεσης Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 214 ( Αρχές ) παρ. 1 και 2 του ν. 3852/2010 Νέα αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης (Φ.Ε.Κ. 87/τ. Α / ), 1. Στους δήμους και τις περιφέρειες, καθώς και στα νομικά πρόσωπα αυτών ασκείται εποπτεία από το Κράτος, η οποία συνίσταται αποκλειστικά σε έλεγχο νομιμότητας των πράξεών τους και σε πειθαρχικό έλεγχο των αιρετών. 2. Η εποπτεία δεν επιτρέπεται να εμποδίζει την πρωτοβουλία και την ελεύθερη δράση των οργανισμών τοπικής αυτοδιοίκησης, ούτε να θίγει τη διοικητική και την οικονομική αυτοτέλειά τους. Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 227 ( Ειδική διοικητική προσφυγή-αιτήσεις θεραπείας ) παρ. 1α του ανωτέρω νόμου, Οποιοσδήποτε έχει έννομο συμφέρον μπορεί να προσβάλει τις αποφάσεις των συλλογικών ή μονομελών οργάνων των δήμων, των περιφερειών, των νομικών προσώπων δημοσίου δικαίου και των συνδέσμων για λόγους νομιμότητας, μέσα σε προθεσμία δεκαπέντε (15) ημερών από τη δημοσίευση της απόφασης ή την ανάρτησή της στο διαδίκτυο ή από την κοινοποίησή της ή αφότου έλαβε γνώση αυτής. Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις της παρ. 1β του ως άνω άρθρου του ιδίου νόμου, Προσφυγή επιτρέπεται και κατά παράλειψης οφειλόμενης νόμιμης ενέργειας των οργάνων της προηγούμενης παραγράφου. Στην περίπτωση αυτή η προσφυγή ασκείται εντός δεκαημέρου από την άπρακτη παρέλευση της ειδικής προθεσμίας που, τυχόν, τάσσει ο νόμος για την έκδοση της οικείας πράξης, διαφορετικά μετά την παρέλευση τριμήνου από την υποβολή της σχετικής αίτησης του ενδιαφερομένου.

3 Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις της παρ. 2 του ανωτέρω άρθρου του ιδίου νόμου, Ο Ελεγκτής Νομιμότητας αποφαίνεται επί της προσφυγής μέσα σε αποκλειστική προθεσμία δύο (2) μηνών από την υποβολή της. Αν παρέλθει η ανωτέρω προθεσμία χωρίς να εκδοθεί απόφαση, θεωρείται ότι η προσφυγή έχει σιωπηρώς απορριφθεί. Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 238 ( Έλεγχος νομιμότητας πράξεων Ο.Τ.Α. αστική και πειθαρχική ευθύνη αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. ) παρ. 1 και 4 του ιδίου νόμου, 1. Μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α., ο έλεγχος νομιμότητας των πράξεων κατά τα άρθρα 225, 226 και 227 του παρόντος ασκείται από το Γενικό Γραμματέα της οικείας Αποκεντρωμένης Διοίκησης και τις Ειδικές Επιτροπές του άρθρου 152 του Κ.Δ.Κ., οι οποίες βρίσκονται στις έδρες των περιφερειών που ανήκουν στην ανωτέρω Αποκεντρωμένη Διοίκηση 4. Μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. δεν εφαρμόζεται η παράγραφος 3 του άρθρου 227 του παρόντος. Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 24 του π.δ. 143/2010 Οργανισμός Αποκέντρωσης Διοίκησης Αιγαίου (Φ.Ε.Κ. 236/τ. Α / ), Μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας ΟΤΑ η εποπτεία του Κράτους επί των ΟΤΑ και των νομικών τους προσώπων, όπως αυτή ορίζεται στο άρθρο 214 του ν. 3852/2010, ασκείται από το Τμήμα Προσωπικού και τα Τμήματα Διοικητικού Οικονομικού της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αιγαίου. Επειδή, σύμφωνα με την υπ αρ. πρωτ. 7709/ απόφαση του Γενικού Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αιγαίου, ορίστηκε, όπως το Τμήμα Προσωπικού της Διεύθυνσης Εσωτερικών της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αιγαίου ασκεί αποκλειστικά την αρμοδιότητα ελέγχου προσφυγών των Ο.Τ.Α. α βαθμού, έως την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. Επειδή η απόφαση του Γενικού Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης Αιγαίου εκδίδεται εντός της προθεσμίας δύο (2) μηνών του άρθρου 227 ( Ειδική διοικητική προσφυγή-αιτήσεις θεραπείας ) του ν. 3852/2010 Νέα αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης (Φ.Ε.Κ. 87/τ. Α / ) από τη λήψη της πράξης και των στοιχείων που προβλέπονται από το νόμο για την έκδοσή της και είναι κρίσιμα για τη διάγνωση της υπόθεσης, τα οποία ζητήθηκαν εμπροθέσμως από την υπηρεσία μας. Επειδή με την ως άνω ειδική διοικητική προσφυγή ζητείται η ακύρωση της υπ αρ. 410/ απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Κω, με την οποία αποφασίστηκε κατά πλειοψηφία, αφενός η έγκριση της δωρεάν παραχώρησης της χρήσης ακινήτου με Κ.Μ. 3087, επιφάνειας τ.μ. γαιών Αντιμάχειας (τ. 36, σελ. 49) στην Κοινωνική Συνεταιριστική Επιχείρηση με την επωνυμία Κως Ασπίς «Περιβαλλοντικό Κέντρο Κω», καθώς αποτελεί νομικό πρόσωπο που προάγει τα τοπικά συμφέροντα, για είκοσι πέντε (25) χρόνια, για τους λόγους που αναφέρονται στην εισήγηση της εν λόγω απόφασης και αφετέρου η εξουσιοδότηση του δημάρχου Κω για την υπογραφή του σχετικού συμβολαίου, σύμφωνα με την κείμενη νομοθεσία, με τους αναφερόμενους επί της απόφασης όρους και προϋποθέσεις της παραχώρησης. Επειδή σε περίπτωση υποβολής προσφυγής ο έλεγχος του Γενικού Γραμματέα της οικείας Αποκεντρωμένης Διοίκησης αφορά καταρχήν το παραδεκτό αυτής και στη συνέχεια το βάσιμο. Εφόσον κριθεί ότι η προσφυγή είναι παραδεκτή, τότε ελέγχεται το βάσιμο αυτής, διαφορετικά απορρίπτεται ως απαράδεκτη. Επειδή προϋποθέσεις του παραδεκτού της προσφυγής είναι: (i) το έννομο συμφέρον του προσφεύγοντος, (ii) η προθεσμία και (iii) η φύση της προσβαλλόμενης πράξης.

4 Επειδή, κατά πάγια νομολογία του ΣτΕ (ΣτΕ 1002/2007), το έννομο συμφέρον πρέπει να είναι άμεσο, προσωπικό και ενεστώς, να υπάρχει δε στο πρόσωπο του προσφεύγοντα κατά την έκδοση της προσβαλλόμενης διοικητικής πράξης, κατά την άσκηση του ενδίκου μέσου και κατά τη συζήτηση της υπόθεσης. Για την ύπαρξη του έννομου συμφέροντος, κατά τα ανωτέρω, δεν αρκεί το γενικό ενδιαφέρον κάθε πολίτη, αλλά απαιτείται ιδιαίτερο και άμεσο έννομο συμφέρον η ύπαρξη του οποίου κρίνεται, όταν η πράξη ή η απόφαση δεν απευθύνεται ευθέως προς τον προσφεύγοντα, μόνον εφόσον δημιουργεί γι αυτόν συγκεκριμένες έννομες συνέπειες από το σύνδεσμο που υπάρχει μεταξύ των εννόμων αποτελεσμάτων, τα οποία επέρχονται από την προσβαλλόμενη διοικητική πράξη και το περιεχόμενο μιας συγκεκριμένης νομικής κατάστασης ή ιδιότητας στην οποία βρίσκεται ή την οποία έχει και επικαλείται ο αιτών-προσφεύγων (ΣτΕ 2717/2007, Ολ. ΣτΕ 971/1998, Ολ. ΣτΕ 2856/1985, Ολ. ΣτΕ 2855/1985). Κατά τα ανωτέρω αναφερόμενα και προκειμένου το έννομο συμφέρον να είναι προσωπικό, μεταξύ της προσβαλλόμενης πράξης και του προσφεύγοντος πρέπει να υπάρχει ειδική σχέση, η οποία θίγεται κατά τρόπο βλαπτικό είτε από την προσβαλλόμενη πράξη είτε από την παράλειψη από οφειλόμενη νόμιμη ενέργεια, δηλαδή τούτο να συνδέεται άμεσα με την βλάβη που υφίσταται ο αιτών (ΣτΕ 2998/1998, 2305/1995). Περαιτέρω, το έννομο συμφέρον πρέπει να είναι άμεσο, δηλαδή τη βλάβη από την προσβαλλόμενη πράξη να υφίσταται προσωπικώς ο ίδιος ο αιτών-προσφεύγων και όχι άλλο πρόσωπο με το οποίο ο αιτών συνδέεται ή συνδεόταν με ορισμένη σχέση (ΣτΕ 605/2008). Τέλος, πρέπει να είναι ενεστώς, δηλαδή η βλάβη να υφίσταται τόσο κατά το χρόνο της έκδοσης της πράξης ή της συντέλεσης της παράλειψης, όσο και κατά το χρόνο συζήτησης της αίτησης ακύρωσης (ΣτΕ 4045/1996). Συμφέρον μέλλον ή ενδεχόμενο (ΣτΕ 2449/1980) και αόριστο ή απλώς προσδοκώμενο ή παρελθόν καθιστά την προσφυγή απαράδεκτη. Επειδή, κατά τη νομολογία του Συμβουλίου Επικρατείας (ΣτΕ818/2010, ΣτΕ 2081/2009, ΣτΕ 2242/2008, ΣτΕ 350/2006, ΣτΕ 3787/2001, ΣτΕ 3068/2001, ΣτΕ 3362/2000), οι δημοτικοί σύμβουλοι, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 135 παρ. 1 και 3 του ν. 3463/2006, ως εκπρόσωποι της τοπικής κοινωνίας, μεριμνούν στο πλαίσιο της άσκησης των καθηκόντων τους για την τήρηση της νομιμότητας και της διαφάνειας και έχουν υποχρέωση να λογοδοτούν, να διαφυλάσσουν το συμφέρον του δήμου και να μεριμνούν για την τήρηση της νομιμότητας. Ως εκ τούτου, έχουν έννομο συμφέρον προσωπικό, άμεσο και ενεστώς για την άσκηση προσφυγών κατά αποφάσεων που θεωρούν ότι βλάπτουν το σύνολο των δημοτών του δήμου, καθώς τούτο ανάγεται στο ιδιαίτερο καθήκον τους, που ξεπερνά το γενικό έννομο συμφέρον του απλού πολίτη ή του περίοικου. Επειδή ο προσφεύγων, με την ιδιότητα του δημοτικού συμβούλου στο Δήμο Κω, που μειοψήφησε κατά τη λήψη της προσβαλλόμενης απόφασης, έχει αυταπόδεικτο άμεσο, προσωπικό και ενεστώς έννομο συμφέρον, καθώς ανάγεται στο ιδιαίτερο καθήκον του η διασφάλιση των συμφερόντων του δήμου και των δημοτών και συνακόλουθα και η προσβολή της ανωτέρω αναφερόμενης απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Κω. Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις της παρ. 1α του άρθρου 227 ( Ειδική διοικητική προσφυγή- Αιτήσεις θεραπείας ) και 238 ( Έλεγχος νομιμότητας πράξεων Ο.Τ.Α. αστική και πειθαρχική ευθύνη αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. ) παρ. 1 του ν. 3852/2010 Νέα αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης (Φ.Ε.Κ. 87/τ. Α / ), ως έναρξη της δεκαπενθήμερης προθεσμίας για την υποβολή ειδικής διοικητικής προσφυγής ενώπιον εν προκειμένω του Γενικού Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης τίθεται η επομένη από τη δημοσίευση της απόφασης ή την ανάρτησή της στο διαδίκτυο ή την κοινοποίησή της ή τη γνώση αυτής. Επειδή η ανωτέρω προσβαλλόμενη απόφαση αναρτήθηκε στο διαδικτυακό τόπο Διαύγεια την με Α.Δ.Α.: Β43ΕΩΛΕ-0Φ9, ενώ η εν λόγω προσφυγή περιήλθε προς εξέταση στην υπηρεσία μας με το υπ αρ. πρωτ. 2136/3603/ και ως εκ τούτου έχει κατατεθεί εμπροθέσμως.

5 Επειδή η προσβαλλόμενη απόφαση έχει εκτελεστό χαρακτήρα. Επειδή, κατά τα ανωτέρω διαλαμβανόμενα, η εξεταζόμενη προσφυγή έχει κατατεθεί παραδεκτώς, συνεπώς γίνεται τυπικώς δεκτή και εξετάζεται περαιτέρω. Επειδή ο Γενικός Γραμματέας εξετάζει μόνο τους λόγους που προβάλλονται με την προσφυγή και δεν ερευνά και άλλους λόγους ακυρότητας της πράξης, οι οποίοι δεν προβάλλονται από τον προσφεύγοντα. Επειδή, κατά τις αιτιάσεις του προσφεύγοντα, δε συντρέχουν οι όροι συνδρομής των διατάξεων του άρθρου 185 παρ. 2 του ν. 3463/2006, καθώς, σύμφωνα με τις τελευταίες, απαραίτητη προϋπόθεση, προκειμένου να παραχωρηθεί δωρεάν με απόφαση δημοτικού ή κοινοτικού συμβουλίου η χρήση ακινήτων σε άλλα νομικά πρόσωπα, είναι να ασκούν τα τελευταία αποκλειστικά και μόνο δραστηριότητα, η οποία είναι κοινωφελής ή προάγει τα τοπικά συμφέροντα. Αυτό σημαίνει, κατά τον προσφεύγοντα, ότι οι αρμοδιότητες των νομικών αυτών προσώπων πρέπει να συμπίπτουν ή να είναι συναφείς με τις αρμοδιότητες των οργανισμών τοπικής αυτοδιοίκησης, όπως αυτές περιγράφονται στο άρθρο 75 του Κώδικα. Τέτοια νομικά πρόσωπα μπορεί να θεωρηθούν το Π.Ι.Κ.Π.Α., το Ι.Κ.Α., η Εργατική Εστία, το Σώμα Ελλήνων Προσκόπων, οι Επιτροπές Παιδικών Κατασκηνώσεων του Υπουργείου Υγιεινής και Κοινωνικής Πρόνοιας, Καλλιτεχνικοί Οργανισμοί Δήμων ή Κοινοτήτων, Ο.Τ.Ε., Δ.Ε.Η., Ε.Υ.Δ.Α.Π., κ.λπ. (ΥΠ.ΕΣ /1977). Περαιτέρω, σύμφωνα με την παρ. 4 του αρ / εγγράφου του Υπουργείου Εσωτερικών, σύμφωνα με την οποία ορίζεται ότι: «Κοινωφελής σκοπός είναι εκείνος που συνδέεται με τις γενικότερες υποχρεώσεις του κράτους, όπως η προστασία των απόρων τάξεων, η φροντίδα αποκατάστασης άπορων κορασίδων, η εκπαίδευση, η σωματική αγωγή, η ίδρυση ασύλων, η ίδρυση και η συντήρηση ορφανοτροφείων, νοσοκομείων, κ.λπ.». Στη συγκεκριμένη περίπτωση, συνεχίζει ο προσφεύγων, όπως και στο άρθρο 2 του ν. 4019/2011, αναφέρεται ρητά: «Θεσπίζεται η κοινωνική συνεταιριστική επιχείρηση (Κοιν.Σ.Επ.) ως φορέας της κοινωνικής οικονομίας. Είναι αστικός συνεταιρισμός με κοινωνικό σκοπό και εκ του νόμου διαθέτει εμπορική ιδιότητα». Πέραν των ανωτέρω, σύμφωνα με το άρθρο 7 του ν. 4019/2011, η λειτουργία της Κοιν.Σ.Επ. αποσκοπεί σε οικονομικά κέρδη και οφέλη, γεγονός άλλωστε που δηλώνεται και στο επιχειρησιακό σχέδιο που κατέθεσε η εν λόγω Κοιν.Σ.Επ. στο Δ.Σ. του δήμου Κω. Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 185 ( Δωρεάν παραχώρηση κυριότητας και χρήσης δημοτικών και κοινοτικών ακινήτων ) του ν. 3463/2006 Κύρωση του Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων (Φ.Ε.Κ. 114/τ. Α / ), 1. Με απόφαση του δημοτικού ή κοινοτικού συμβουλίου επιτρέπεται να παραχωρείται δωρεάν η χρήση δημοτικών ή κοινοτικών ακινήτων στο δημόσιο ή σε νομικά πρόσωπα δημοσίου δικαίου, για την αντιμετώπιση έκτακτης κι επείγουσας ανάγκης. 2. Ομοίως με απόφαση του δημοτικού ή κοινοτικού συμβουλίου, επιτρέπεται να παραχωρείται δωρεάν η χρήση ακινήτων σε άλλα νομικά πρόσωπα, που ασκούν αποκλειστικά και μόνο δραστηριότητα η οποία είναι κοινωφελής ή προάγει τοπικά συμφέροντα. Επειδή από το περιεχόμενο των προαναφερθεισών διατάξεων του άρθρου 185 προκύπτει ότι δωρεάν παραχώρηση της χρήσης δημοτικού ή κοινοτικού ακινήτου μπορεί να γίνει κατά κύριο λόγο μόνο προς το δημόσιο ή νομικά πρόσωπα δημοσίου δικαίου για την αντιμετώπιση έκτακτων αναγκών και μόνο για όσο χρόνο αυτές διαρκούν. Σε ό,τι αφορά τα νομικά πρόσωπα του ιδιωτικού δικαίου, προϋπόθεση κατά τη χρήση δωρεάν παραχώρησης δημοτικών ή κοινοτικών ακινήτων είναι αυτά να ασκούν, μοναδικώς και κατ αποκλειστικότητα, δραστηριότητα που, είτε είναι κοινωφελής, είτε προάγει τα τοπικά συμφέροντα (ΣτΕ 2111/1988, ΣτΕ 3391/1976). Επειδή, ειδικότερα, το κριτήριο, προκειμένου κάποιος σκοπός (του Ν.Π.Ι.Δ.) να χαρακτηριστεί ως κοινωφελής, πρέπει να αναζητηθεί στο ότι αφενός μεν αυτός δεν είναι κερδοσκοπικός, δηλαδή δεν

6 αποβλέπει στην επίτευξη κέρδους, αλλά όποια έσοδα έχει τα διαθέτει για την πραγματοποίηση των κοινωφελών σκοπών του, και αφετέρου ότι τείνει στην επιδίωξη εξυπηρέτησης όχι ορισμένου προσώπου ή ορισμένου κύκλου προσώπων, αλλά του κοινού γενικά, δηλαδή στην εξυπηρέτηση γενικότερης ανάγκης. Το τελευταίο συμβαίνει όταν με την εκπλήρωση του σκοπού παρέχεται ωφελιμότητα που καλύπτει ανάγκες ευρύτερης του ατόμου ομάδας, ώστε η εκπλήρωση του σκοπού να ενδιαφέρει το κοινωνικό σύνολο, το είδος δε της παρεχόμενης ωφέλειας μπορεί να είναι όχι μόνο υλική αλλά και ηθική. Περαιτέρω, ο κατά το καταστατικό κοινωφελής χαρακτήρας πρέπει να επιβεβαιώνεται και από την πραγματική δραστηριότητα. Τέλος, η προαγωγή των τοπικών συμφερόντων από την άσκηση της μοναδικής και αποκλειστικής δραστηριότητας του νομικού αυτού προσώπου είναι ζήτημα πραγματικό, συνδεόμενο οπωσδήποτε με τους, από το καταστατικό τούτου προκύπτοντες, σκοπούς, αρμοδιότητες και μέσα επίτευξης και άσκησης τούτων, εξεταζόμενο κάθε φορά κατά περίπτωση (Γνωμ. ΝΣΚ 472/2008, 334/2001, 311/1995, 443/1992). Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 2 ( Κοινωνική Συνεταιριστική Επιχείρηση (Κοιν.Σ.Επ.) παρ.1 του ν. 4019/2011 (Φ.Ε.Κ. 216/τ. Α / ), θεσπίζεται η Κοινωνική Συνεταιριστική Επιχείρηση (Κοιν.Σ.Επ.), ως φορέας της Κοινωνικής Οικονομίας. Είναι αστικός συνεταιρισμός με κοινωνικό σκοπό και διαθέτει εκ του νόμου την εμπορική ιδιότητα. Περαιτέρω, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 7 ( Διανομή κερδών ) του ανωτέρω νόμου, 1. Τα κέρδη της Κοινωνικής Συνεταιριστικής Επιχείρησης δεν διανέμονται στα μέλη της, εκτός αν τα μέλη αυτά είναι και εργαζόμενοι σε αυτή, οπότε εφαρμόζεται η παράγραφος 2. Τα κέρδη διατίθενται ετησίως κατά ποσοστό 5% για το σχηματισμό αποθεματικού, κατά ποσοστό έως 35% διανέμονται στους εργαζομένους της επιχείρησης ως κίνητρο παραγωγικότητας σύμφωνα με τα οριζόμενα στο καταστατικό τους και το υπόλοιπο διατίθεται για τις δραστηριότητες της επιχείρησης και τη δημιουργία νέων θέσεων εργασίας. Επειδή, εν προκειμένω, μεταξύ των καταστατικών σκοπών της Κοινωνικής συνεταιριστικής Επιχείρησης Περιβαλλοντικό Κέντρο Κω Κοιν.Σ.Επ. είναι η επιδίωξη του συλλογικού οφέλους και η εξυπηρέτηση γενικότερων κοινωνικών συμφερόντων. Η Κοινωνική Συνεταιριστική Επιχείρηση αποσκοπεί, με την ισότιμη συνεργασία και την αμοιβαία βοήθεια των εταίρων μελών της στην οικονομική, κοινωνική και πολιτιστική ανάπτυξη, στην προαγωγή του τοπικού και συλλογικού συμφέροντος, την προώθηση της απασχόλησης, την ενδυνάμωση της τοπικής ανάπτυξης, μέσω μιας συνδιόκτητης και δημοκρατικά διοικούμενης επιχείρησης. Επίσης, στους σκοπούς της ανήκει: 1.Δραστηριότητες για την προστασία του φυσικού περιβάλλοντος και της υγείας των κατοίκων του Νησιού. 2. Η παροχή υπηρεσιών και δράσεων για την αντιμετώπιση της ρύπανσης του περιβάλλοντος από αέριους ρύπους. 3. Η αξιοποίηση των ανακυκλώσιμων υλικών για την παραγωγή εδαφοβελτιωτικών, βιομάζας και αερίου. 4. Δραστηριότητες για την αδρανοποίηση στερεών και υγρών αποβλήτων από επικίνδυνες ή επιβλαβείς ουσίες. 5. Η αφαλάτωση υπογείων και θαλάσσιων υδάτων. 6. Η εφαρμογή νέων τεχνολογιών στα ανωτέρω αντικείμενα και δραστηριότητες. 7. Η συνεργασία με αντίστοιχες επιχειρήσεις, ιδρύματα και εκπαιδευτήρια. 8. Η συμμετοχή σε εκπαιδευτικά σεμινάρια και εκπαιδευτικά προγράμματα. 9. Η μελέτη, διαχείριση και περιβαλλοντικά ασφαλής τελική διάθεση αποβλήτων. 10. Η αξιοποίηση επικίνδυνων και μη επικίνδυνων βιομηχανικών αποβλήτων με τη μετατροπή τους σε εναλλακτικό καύσιμο, πρώτη ύλη για άλλες δραστηριότητες, εμπορεύσιμα παραπροϊόντα. 11. Η εφαρμογή σύγχρονης τεχνολογίας και διατήρησή της στο μέλλον και συνεχής διάχυση γνώσεων και τεχνογνωσίας. 12. Η λειτουργία ενός σύγχρονου εργαστηρίου ικανού να αναλύει κάθε είδος παραλαμβανόμενης πρώτης ύλης και προϊόντος. 13. Αξιοποίηση υγρών αποβλήτων, οργανικών και υδατικών με φυσικό διαχωρισμό και ανάμειξή τους, ώστε να μετατραπούν σε υγρό εναλλακτικό καύσιμο. 14. Αξιοποίηση μη επικίνδυνων αποβλήτων (κυρίως υλικών συσκευασίας), με μετατροπή τους σε εναλλακτικό καύσιμο. 15. Χημική ανάλυση των αποβλήτων. 16. Συνεχής κατάρτιση. 17. Η διοργάνωση συνεδρίων, ημερίδων, σεμιναρίων ποικίλου περιεχομένου. 18. Η παροχή υπηρεσιών συμβουλευτικού χαρακτήρα και υποβολή προτάσεων βελτίωσης των παρεχόμενων υπηρεσιών σε φορείς και ιδιώτες. 19. Παραγωγή και έκδοση οπτικοακουστικού και ψηφιακού υλικού. 20. Παροχή

7 υπηρεσιών επικοινωνίας και στρατηγικής επικοινωνίας. 21. Η ανάδειξη, διάδοση και η εφαρμογή των πρακτικών της κοινωνικής Αλληλέγγυας Οικονομίας, των αξιών και αρχών της. 22. Η ενημέρωση, πληροφόρηση και καλλιέργεια του συνεργατικού πνεύματος και της συνεταιριστικής παιδείας. Η ανάληψη δράσεων και πρωτοβουλιών συνεργασίας με τοπικούς φορείς, ομάδες πολιτών και στελέχη της διοίκησης και της αυτοδιοίκησης. 24. Η ανάληψη πρωτοβουλιών συνεργασίας με αντίστοιχες οργανώσεις, των ιδίων σκοπών, της Ελλάδας και του εξωτερικού. 25. Η συνεργασία με άλλες ανάλογες αστικές εταιρίες, οι οποίες έχουν παρεμφερείς αρχές και σκοπούς με τους Ο.Τ.Α. α και β βαθμού και το κράτος. 26. Η παροχή συνεταιριστικής εκπαίδευσης. 27. Η εκπόνηση προγραμμάτων για την εκπαίδευση. Επειδή, περαιτέρω, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 14 ( Διανομή κερδών ) του ως άνω αναφερόμενου καταστατικού, Τα κέρδη διατίθενται ετησίως κατά ποσοστό 5% για το σχηματισμό αποθεματικού, κατά ποσοστό έως 35% διανέμονται στους εργαζόμενους μέλη της επιχείρησης ως κίνητρο παραγωγικότητας. Το υπόλοιπο διατίθεται για δραστηριότητες της επιχείρησης και τη δημιουργία νέων θέσεων εργασίας Επειδή, κατ εφαρμογή των ανωτέρω αναφερόμενων, προκύπτει ότι η υπό κρίση παραχώρηση δεν δύναται να υπαχθεί στις διατυπώσεις του άρθρου 185 παρ. 2 του ν. 3463/2006, καθότι ελλείπουν οι έννομες προϋποθέσεις υπαγωγής, ήτοι η δραστηριότητα της Κοινωνικής Συνεταιριστικής Επιχείρησης Περιβαλλοντικό Κέντρο Κω Κοιν.Σ.Επ., δεν μπορεί να θεωρηθεί αποκλειστικά κοινωφελής ή κατευθυνόμενη στην προαγωγή των τοπικών συμφερόντων, καθώς, κατά τα παραπάνω αναφερόμενα, πρόκειται για νομικό πρόσωπο που διαθέτει εκ του νόμου την εμπορική ιδιότητα και τα πραγματοποιούμενα από αυτήν έσοδα, στο πλαίσιο άσκησης της οικονομικής της δραστηριότητας, δεν διατίθενται αποκλειστικώς για την πραγματοποίηση του σκοπού της, αλλά προς επίτευξη κέρδους. Επειδή, κατόπιν των ανωτέρω διαλαμβανομένων, παρέλκει η εξέταση των λοιπών προβαλλόμενων λόγων της υπό εξέταση προσφυγής, ως αλυσιτελής. Για τους λόγους αυτούς: ΑΠΟΦΑΣΙΖΟΥΜΕ Αποδεχόμαστε ως νόμω βάσιμη την από ειδική διοικητική προσφυγή του κ. Αντώνιου Κρητικού κατά της υπ αρ. 410/ απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου Κω και ακυρώνουμε την υπ αρ. 410/2012 (Α.Δ.Α.: B43ΕΩΛΕ-0Φ9) απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου Κω, η οποία ελήφθη κατά τη συνεδρίαση της , με 9 ο θέμα ημερήσιας διάταξης: «Λήψη απόφασης για την δωρεάν κατά χρήση παραχώρηση δημοτικού ακινήτου στην κοινωνική συνεταιριστική επιχείρηση Περιβαλλοντικό Κέντρο Κω». Κατά της απόφασης αυτής μπορείτε να προσφύγετε, εντός ενός (1) μηνός από την κοινοποίηση αυτής στην Ειδική Επιτροπή, που εδρεύει στην Αποκεντρωμένη Διοίκηση Αιγαίου στη Ρόδο (Πλατεία Ελευθερίας 1), σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 238 ( Έλεγχος νομιμότητας πράξεων Ο.Τ.Α. αστική και πειθαρχική ευθύνη αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. ) παρ. 1 του ν. 3852/2010 Νέα αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης (Φ.Ε.Κ. 87/τ.

8 Α / ) και 151 ( Προσφυγή κατά των αποφάσεων του Γενικού Γραμματέα ) του ν. 3463/2006 Κύρωση του Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων (Φ.Ε.Κ. 114/τ. Α / ). Η ΓΕΝΙΚΗ ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΑΙΓΑΙΟΥ ΧΡΙΣΤΙΑΝΑ Δ. ΚΑΛΟΓΗΡΟΥ Προς -Αντώνιο Κρητικό Δήμο Κω Κοινοποίηση 1.Δήμο Κω 2.Τμήμα Διοίκησης Ν. Δωδεκανήσου