ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΤΟ ΕΛΕΓΚΤΙΚΟ ΣΥΝΕΔΡΙΟ ΚΛΙΜΑΚΙΟ ΠΡΟΛΗΠΤΙΚΟΥ ΕΛΕΓΧΟΥ ΔΑΠΑΝΩΝ ΣΤΟ VIΙ ΤΜΗΜΑ ΠΡΑΞΗ 92/2018 Αποτελούμενο από την Πρόεδρό του, Ελένη Λυκεσά, Σύμβουλο, και τις Λήδα Χαραλαμπίδου, Πάρεδρο, και Μαρία Κυπριωτάκη, Εισηγήτρια (εισηγήτρια). Γραμματέας: Ιωάννης Αθανασόπουλος, υπάλληλος του Ελεγκτικού Συνεδρίου. Συνήλθε στο Κατάστημά του στις 7 Μαΐου 2018, για να αποφανθεί αν πρέπει να θεωρηθεί το 17, οικονομικού έτους 2018, χρηματικό ένταλμα πληρωμής του νομικού προσώπου δημοσίου δικαίου του Δήμου ΧΧΧ «ΧΧΧ» (εφεξής Ν.Π.Δ.Δ.). Σκέφθηκε σύμφωνα με το Νόμο Ι. Η Επίτροπος του Ελεγκτικού Συνεδρίου στον Νομό ΧΧΧ αρνήθηκε, με την 4/9.2.2018 πράξη της, να θεωρήσει το ανωτέρω χρηματικό ένταλμα πληρωμής, ποσού 4.716,15 ευρώ, για την καταβολή μέρους αμοιβής για την παροχή της υπηρεσίας «Στελέχωση Αθλητικών και Πολιτιστικών Χώρων» του Νομικού Προσώπου Δημοσίου Δικαίου Κοινωνικής Προστασίας και Αλληλεγγύης, Πολιτισμού, Αθλητισμού και Παιδείας, συνολικού ποσού 59.979,79 ευρώ συμπεριλαμβανομένου Φ.Π.Α.. Ως αιτιολογία πρόβαλε ότι α) οι ανατεθείσες υπηρεσίες, συνιστάμενες στη στελέχωση με υπαλλήλους διαφόρων ειδικοτήτων των αθλητικών και πολιτιστικών χώρων του Ν.Π.Δ.Δ., μη νόμιμα ανατέθηκαν σε ιδιώτη, δοθέντος ότι αποτελούν αρμοδιότητες του Γραφείου Μουσείων και Βιβλιοθηκών και του Γραφείου Αθλητικών Εγκαταστάσεων, όπως αυτές περιγράφονται στα άρθρα 10 και 11 του Οργανισμού Εσωτερικής Υπηρεσίας αυτού, δεν αιτιολογείται δε στη σχετική απόφαση του Διοικητικού Συμβουλίου του η αδυναμία εκτέλεσής τους από το υπάρχον προσωπικό με τις ειδικότητες επιστατών, καθαριστών και υπαλλήλου γραμματειακής υποστήριξης, αφού υπάλληλοι αυτών των ειδικοτήτων απασχολούνται στο Ν.Π.Δ.Δ., β) δεν προκύπτει ότι το εν λόγω Ν.Π.Δ.Δ. έχει προβεί σε όλες τις απαραίτητες ενέργειες για την τροποποίηση του οργανισμού του και την πρόβλεψη της απαραίτητης θέσης κατηγορίας ΠΕ ειδικότητας Ιστορίας - Αρχαιολογίας και τη συνακόλουθη υποβολή αιτήματος για την κάλυψή της, σύμφωνα με τη διαδικασία της Π.Υ.Σ. 33/2006, γ) οι τιθέμενοι στη Διακήρυξη του διαγωνισμού όροι σχετικά με την κατοχή ειδικής άδειας λειτουργίας του ν. 2518/1997 και την εκτέλεση συμβάσεων παροχής υπηρεσιών φύλαξης, διάρκειας τουλάχιστον δύο ετών και ύψους 50.000,00 ευρώ ετησίως, δεν έχουν συνάφεια με το αντικείμενο ανάθεσης και περιορίζουν αναίτια και υπέρμετρα την ανάπτυξη ανταγωνισμού, και δ) ειδικά ως προς την παροχή υπηρεσιών υπαλλήλου ΠΕ Ιστορίας - Αρχαιολογίας, η φερόμενη ως δικαιούχος εταιρεία δεν ασκεί δραστηριότητα συναφή με το αντικείμενο αυτό, όπως προκύπτει από το Καταστατικό της και το σχετικό Πιστοποιητικό του Επιμελητηρίου ΧΧΧ, συνεπώς μη νόμιμα χώρησε η ανάθεση σε αυτή. Το Ν.Π.Δ.Δ. επανυπέβαλε το ανωτέρω ένταλμα για θεώρηση υποστηρίζοντας τη νομιμότητα της δαπάνης, η Επίτροπος, όμως, ενέμεινε στην άρνησή της, με αποτέλεσμα να ανακύψει διαφωνία, για την άρση της οποίας νομίμως απευθύνεται, με την από 4.4.2018 έκθεσή της, προς το Κλιμάκιο.
II. Α. Με το άρθρο 103 του Συντάγματος καθιερώνεται ο κανόνας της στελέχωσης των υπηρεσιών του Δημοσίου, των Ο.Τ.Α. και των Ν.Π.Δ.Δ. με μόνιμους υπαλλήλους προκειμένου να καλυφθούν οι πάγιες και διαρκείς ανάγκες τους, δηλαδή ανάγκες που δεν είναι ποσοτικά προσδιορισμένες και δεν έχουν πρόσκαιρο χαρακτήρα αλλά είναι μόνιμες ή ανακύπτουν επανειλημμένα. Τούτου παρέπεται ότι υπηρεσιακές ανάγκες των ανωτέρω φορέων μπορούν να καλυφθούν μέσω σύμβασης ανεξάρτητων υπηρεσιών με φυσικά πρόσωπα, υπό τον όρο ότι είναι ποσοτικά περιορισμένες και παροδικές. Αντιθέτως, στην περίπτωση σύναψης τέτοιων συμβάσεων για την αντιμετώπιση πάγιων και διαρκών αναγκών καταστρατηγείται ο ανωτέρω συνταγματικός κανόνας και το, σε συμφωνία με αυτόν, θεσπισθέν σύστημα πρόσληψης υπαλλήλων, αφού στην πραγματικότητα οι συμβάσεις αυτές υποκρύπτουν πρόσληψη προσωπικού. Επομένως, δοθέντος ότι οι ανάγκες που ανακύπτουν από την εκτέλεση των αρμοδιοτήτων των δημοσίων υπηρεσιών και των νομικών προσώπων δημοσίου δικαίου, όπως αυτές προσδιορίζονται από τις συστατικές τους ρυθμίσεις και ανεξαρτήτως του αν έχει εκδοθεί ο Οργανισμός Εσωτερικής Υπηρεσίας τους ή αν έχουν προβλεφθεί σ αυτόν οργανικές θέσεις αντίστοιχης ειδικότητος (βλ. Ε.Σ. Κ.Π.Ε.Δ. στο VII Τμ. 286/2015, Κ.Π.Ε.Δ. στο Ι Τμ. 321/2014), είναι πάγιες και διαρκείς αφού αποτελούν συνέπεια της συνήθους λειτουργικής δραστηριό-τητάς τους, συμβάσεις ανεξάρτητων υπηρεσιών που έχουν ως αντικείμενο την παροχή υπηρεσιών, οι οποίες συνιστούν κύρια καταστατική αρμοδιότητα του δημόσιου φορέα με τον οποίο αυτές συνάπτονται, είναι, σύμφωνα με όσα προανα-φέρθηκαν, μη νόμιμες (Ε.Σ. VII Τμ. Πρ. 26/2015 και Κ.Π.Ε.Δ. VII Τμ. 86/2017, 112/2016). Β. Συναφώς, ο, ισχύων κατά τον κρίσιμο χρόνο, εγκριθείς με την ΧΧΧ (Β ΧΧΧ) απόφαση του Γενικού Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης ΧΧΧ, Οργανισμός Εσωτερικής Υπηρεσίας του Ν.Π.Δ.Δ. Κοινωνικής Προστασίας και Αλληλεγγύης, Πολιτισμού, Αθλητισμού και Παιδείας του Δήμου ΧΧΧ προβλέπει, στο άρθρο 10, ότι το, υπαγόμενο στο Τμήμα Πολιτισμού, Γραφείο Μουσείων και Βιβλιοθηκών «1) 18) Φροντίζει για τη διάσωση και συγκέντρωση όλων των δημοτικών εγγράφων ή χειρογράφων που παράγονται ή αναφέρονται στην πολιτική, οικονομική και διοικητική δραστηριότητα του δήμου 19) Μεριμνά για τη συντήρηση, καταγραφή, ευρετηρίαση, ταξινόμηση και μικροφωτογράφηση ή ψηφιοποίηση των παραπάνω αρχείων 27) Οργανώνει την έκθεση των αρχείων σε κατάλληλους χώρους και την προβολή τους 31) Φροντίζει για την αποτελεσματική λειτουργία τοπικών Μουσείων (Λαογραφικών, Ιστορικών κλπ). 32)». Περαιτέρω, ο ως άνω Ο.Ε.Υ. προβλέπει ότι το Τμήμα Αθλητισμού είναι αρμόδιο για την υποδοχή, την καταχώρηση και τη διαχείριση των αιτήσεων εγγραφής ή διαγραφής μελών στα διάφορα γραφεία της Διεύθυνσης (Αθλητισμού και Πολιτισμού) και την τήρηση των σχετικών αρχείων, καθώς επίσης για τη φροντίδα της φύλαξης, καθαριότητας και ευπρεπούς εμφάνισης των αθλητικών εγκαταστάσεων και του εξοπλισμού του, ενώ, ειδικό-τερα, το υπαγόμενο στο εν λόγω Τμήμα, Γραφείο Αθλητικών Εγκαταστάσεων «1) Επιβλέπει και επιμελείται της κανονικής λειτουργίας των αθλητικών εγκατα-στάσεων της Διεύθυνσης (κλειστά γυμναστήρια, ανοικτά γυμναστήρια, χώροι άθλησης, κολυμβητήρια κλπ) 2) Μεριμνά για την φύλαξη, την καθαριότητα και την ευπρεπή εμφάνιση των αθλητικών εγκαταστάσεων και του εξοπλισμού τους 10) Μεριμνά για την αποφυγή ατυχημάτων κατά την ώρα της άθλησης των αθλουμένων στις εγκαταστάσεις.» (άρθρο 11). Το εν λόγω Ν.Π.Δ.Δ. συστάθηκε με την ΧΧΧ απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου ΧΧΧ (Β ΧΧΧ) κατόπιν συγχώνευσης είκοσι
τεσσάρων νομικών προσώπων (Κ.Α.Π.Η., παιδικοί και βρεφονηπιακοί σταθμοί, γυμναστήρια, βιβλιοθήκες κ.α.) των δήμων, οι οποίοι συνενώθηκαν στο Δήμο ΧΧΧ, δυνάμει του ν. 3852/2010. Στον ως άνω Ο.Ε.Υ. προβλέπονταν εξήντα πέντε (65) οργανικές θέσεις δημοσίου δικαίου μόνιμου προσωπικού, είκοσι οκτώ (28) προσωρινές (προσωποπαγείς) θέσεις με σχέση εργασίας δημοσίου δικαίου, δεκατέσσερις (14) οργανικές θέσεις που καλύπτονται από προσωπικό με σύμβαση εργασίας ΙΔΑΧ, δώδεκα (12) προσωποπαγείς θέσεις που καλύπτονται από προσωπικό με σύμβαση εργασίας ΙΔΑΧ, καθώς επίσης εξήντα (60) θέσεις προσωπικού με σύμβαση εργασίας ιδιωτικού δικαίου ορισμένου χρόνου, διαφόρων ειδικοτήτων, για την αντιμετώπιση εποχικών ή άλλων περιοδικών ή πρόσκαιρων αναγκών. Με την ΧΧΧ (Β ΧΧΧ) καταργήθηκαν, δυνάμει του άρθρου 33 παρ. 1α του ν. 4024/2011, ως κενές, σαράντα έξι (46) οργανικές θέσεις μόνιμου προσωπικού που προβλέπονταν στον ανωτέρω Ο.Ε.Υ. και σήμερα υπηρετούν σε αυτό τριάντα έξι (36) άτομα με σχέση εργασίας δημοσίου δικαίου και είκοσι δύο (22) άτομα με σχέση εργασίας ιδιωτικού δικαίου αορίστου χρόνου. Γ. Τέλος, ο ν. 4412/2016 «Δημόσιες Συμβάσεις Έργων, Προμηθειών και Υπηρεσιών (προσαρμογή στις Οδηγίες 2014/24/ΕΕ και 2014/25/ΕΕ)» (Α 147) ορίζει, στο άρθρο 54, ότι «1. Οι τεχνικές προδιαγραφές παρατίθενται στα έγγραφα της σύμβασης και καθορίζουν τα απαιτούμενα χαρακτηριστικά των έργων, των υπηρεσιών ή των αγαθών 2. Οι τεχνικές προδιαγραφές εξασφα-λίζουν ισότιμη πρόσβαση των οικονομικών φορέων στη διαδικασία σύναψης σύμβασης και δεν έχουν αποτέλεσμα τη δημιουργία αδικαιολόγητων εμποδίων στο άνοιγμα των δημοσίων συμβάσεων στον ανταγωνισμό» και στο άρθρο 71 ότι «Οι συμβάσεις ανατίθενται βάσει των κριτηρίων που καθορίζονται στα άρθρα 86 έως 89 εφόσον η αναθέτουσα αρχή έχει επαληθεύσει ότι πληρούνται όλες οι κατωτέρω προϋποθέσεις: α) η προσφορά συνάδει με τις απαιτήσεις, τις προϋποθέσεις και τα κριτήρια που προβλέπονται στην προκήρυξη σύμβασης και στα έγγραφα της σύμβασης». Από τα ανωτέρω συνάγεται ότι τα τιθέμενα σε διακήρυξη ή πρόσκληση κριτήρια καταλληλότητας ή αξιολόγησης και ανάθεσης πρέπει να είναι σαφή και να σχετίζονται με την ορθή και αποτελεσματική εκτέλεση της συγκεκριμένης σύμβασης, ενώ τυχόν περιορισμοί στην πρόσβαση στο διαγωνισμό πρέπει να δικαιολογούνται από επιτακτικό λόγο γενικού συμφέροντος και να μην είναι δυσανάλογοι με τον επιδιωκόμενο σκοπό, δεδομένου ότι συνεπάγονται περιορισμό στην άσκηση των θεμελιωδών ελευθεριών του δικαίου της Ευρωπαϊκής Ένωσης (πρβλ. Ε.Σ. Τμ. Μείζονος - Επταμελούς Σύνθεσης 7380/2015, 6022/2015, 3065/2014, VI Τμ. 608/2018, 1606/2016). IΙΙ. Στην υπό κρίση υπόθεση προκύπτουν τα ακόλουθα: Με την 185/24.11.2017 απόφαση του Διοικητικού Συμβουλίου του Ν.Π.Δ.Δ. του Δήμου ΧΧΧ εγκρίθηκε η διενέργεια συνοπτικού διαγωνισμού για τη στελέχωση των Αθλητικών Χώρων και του Λαογραφικού Μουσείου ΧΧΧ με το δέον προσωπικό, ήτοι με δύο (2) Επιστάτες ΔΕ, έναν (1) Ιστορίας - Αρχαιολογίας ΠΕ, έναν (1) Γραμματειακής Υποστήριξης Αθλητικών Χώρων ΔΕ, και δύο (2) Καθαριστές/τριες ΔΕ, συνολικού προϋπολογισμού 60.000,00 ευρώ (συμπεριλαμβανομένου Φ.Π.Α.). Στον Ο.Ε.Υ. του νομικού προσώπου δεν προβλεπόταν θέση ΠΕ Ιστορίας Αρχαιολογίας, ενώ, συναφώς προς τις λοιπές παραπάνω ειδικότητες, κατά τον κρίσιμο χρόνο απασχολούνταν δύο (2) άτομα ΔΕ Διοικητικού με σχέση εργασίας δημοσίου δικαίου και δύο (2) άτομα ΔΕ Διοικητικού με σχέση εργασίας ιδιωτικού δικαίου αορίστου χρόνου, έξι (6) άτομα ΥΕ Καθαριότητας και ένα (1) άτομο ΥΕ Φυλάκων με σχέση
εργασίας ιδιωτικού δικαίου αορίστου χρόνου. Προηγουμένως, με την 39/2017 απόφαση του Διοικητικού Συμβουλίου, διαβιβασθείσα προς την αρμόδια Διεύθυνση του Υπουργείου Εσωτερικών με το 21562/10.4.2017 έγγραφο της Αποκεντρωμένης Διοίκησης ΧΧΧ, είχε ζητηθεί η έγκριση πρόσληψης με σύμβαση ιδιωτικού δικαίου ορισμένου χρόνου για την κάλυψη εποχικών ή άλλων περιοδικών ή πρόσκαιρων αναγκών συνολικά τριάντα τριών (33) ατόμων διαφόρων κλάδων και ειδικοτήτων, μεταξύ των οποίων και ενός (1) ατόμου κλάδου Ιστορικών -Αρχαιολόγων ΠΕ. Επ αυτής η Επιτροπή της Π.Υ.Σ. 33/2006 (Α 280) ενέκρινε, με την από 1.8.2017 απόφαση της, την πρόσληψη εννέα (9) ατόμων, με την περαιτέρω υπόδειξη ο καθορισμός των ειδικοτήτων του προσλαμβανόμενου προσωπικού να γίνει από το οικείο Συμβούλιο, το δε Διοικητικό Συμβούλιο αποφάσισε να προτάξει τις ανάγκες σε προσωπικό των βρεφονηπιακών και παιδικών σταθμών που διαχειρίζεται, οπότε με την 132/25.8.2017 απόφασή του ενέκρινε την πρόσληψη ατόμων (νηπιαγωγών, βρεφονηπιοκόμων και βοηθών αυτών) για την κάλυψη των αναγκών των τελευταίων. Στην Τεχνική Περιγραφή για την ανάθεση της ως άνω υπηρεσίας στελέχωσης αναφερόταν, ειδικότερα, ότι «Λόγω του μεγέθους, της διασποράς και της πληθώρας Αθλητικών Χώρων, αλλά και της ύπαρξης του Λαογραφικού Μουσείου ΧΧΧ είναι απαραίτητη η πρόσληψη του αναγκαίου προσωπικού για τη λειτουργία τους. Λαμβανομένων υπόψη των κείμενων διατάξεων καθώς και της εύρυθμης λειτουργίας των εγκαταστάσεων προτείνεται η στελέχωση με τις κάτωθι ειδικότητες: Δύο (2) Επιστάτες ΔΕ, ένας (1) Ιστορίας - Αρχαιολογίας ΠΕ, ένας (1) Γραμματειακής Υποστήριξης Αθλητικών Χώρων ΔΕ και δύο (2) Καθαριστές/τριες ΔΕ». Περαιτέρω, σύμφωνα με την Τεχνική Περιγραφή, οι εκτελούμενες εργασίες βάσει ειδικότητας θα συνίσταντο στις εξής: - Ο μεν Επιστάτης/τρια ΔΕ θα είχε τη γενική ευθύνη για την εύρυθμη λειτουργία των αθλητικών χώρων, την εποπτεία και την εξασφάλιση της ασφαλούς άθλησης των χρηστών με ταυτόχρονη εξασφάλιση της αποτροπής φθορών της δημόσιας περιουσίας. - Ο Ιστορίας - Αρχαιολογίας ΠΕ θα είχε ως αντικείμενο την καταγραφή και παρουσίαση των εκθεμάτων και την εύρυθμη λειτουργία του Λαογραφικού Μουσείου ΧΧΧ, θα έπρεπε δε να είναι πτυχιούχος τμήματος Ιστορίας- Αρχαιολογίας. - Στη θέση της Γραμματειακής Υποστήριξης Αθλητικών Χώρων ΔΕ θα απασχολούνταν ένα άτομο, το οποίο θα διαχειριζόταν τα προγράμματα της ελεγχόμενης εισόδου στο Ιωνικό Κολυμβητήριο, θα πραγματοποιούσε δράσεις υποδοχής και πληροφόρησης χρηστών και ενδιαφε-ρομένων στη συγκεκριμένη εγκατάσταση, δυνητικά δε, θα συνέδραμε δράσεις και θα είχε την ευθύνη γραμματειακής υποστήριξης του νομικού προσώπου εφόσον το επέβαλαν οι ανάγκες της υπηρεσίας, και - οι Καθαριστές/τριες θα ασχολούνταν με την καθαριότητα των αθλητικών και πολιτισμικών χώρων. Η 4924/6.12.2017 Διακήρυξη Συνοπτικού Διαγωνισμού για την ανάθεση των ως άνω υπηρεσιών, με κριτήριο τη χαμηλότερη τιμή προσφοράς ανέφερε, σε σχέση με τα κριτήρια επιλογής (άρθρο 14) και συγκεκριμένα α) σε σχέση με την καταλληλότητα για την άσκηση της επαγγελματικής δραστηριότητας, ότι οι συμμετέχοντες οικονομικοί φορείς θα έπρεπε να ασκούν επαγγελματική δραστη-ριότητα συναφή με το αντικείμενο των προς παροχή υπηρεσιών, να διαθέτουν ειδική άδεια λειτουργίας σύμφωνα με τα οριζόμενα στον ν. 2518/1997 και η επιχείρηση να δραστηριοποιείται εντός των ορίων του Δήμου ΧΧΧ, ενώ β) σε σχέση με την τεχνική και επαγγελματική ικανότητα, ότι οι συμμετέχοντες θα έπρεπε κατά τη διάρκεια των τριών τελευταίων ετών να έχουν εκτελέσει συμβάσεις παροχής υπηρεσιών φύλαξης διάρκειας τουλάχιστον δύο ετών και ύψους τουλάχιστον 50.000,00 ευρώ ετησίως και να διαθέτουν το απαιτούμενο βάσει της Τεχνικής
Περιγραφής προσωπικό. Όπως προκύπτει από το Πρακτικό που συνέταξε η Επιτροπή του Διαγωνισμού, ο οποίος διενεργήθηκε στις 18.12.2017, σε αυτόν προσήλθε ένας υποψήφιος, ήτοι η εταιρεία με την επωνυμία «ΧΧΧ», η οποία υπέβαλε προσφορά ύψους 59.979,79 ευρώ συμπεριλαμβανομένου Φ.Π.Α.. Στο 982/21.11.2017 Πιστοποιητικό του Επιμελητηρίου ΧΧΧ, το οποίο προσκομίσθηκε προς απόδειξη της καταλληλότητας της συμμετέχουσας εταιρείας για την άσκηση της επαγγελματικής δραστηριότητας, αναφερόταν ως αντικείμενο δραστηριότητας αυτής: «Εμπορικοί αντιπρόσωποι σαπουνιών - απορρυπαντικών - προϊόντων καθαρισμού - στιλβωτικών. Λιανικό και χονδρικό εμπόριο απορρυπαντικών -χαρτικών ειδών και ειδών καθαρισμού. Υπηρεσίες φύλαξης. Υπηρεσίες συστημάτων προστασίας - παρακολούθησης και συντήρησης συστημάτων συναγερμού. Υπηρεσίες εκτελωνιστή. Υπηρεσίες καθαρισμού κοινοχρήστων χώρων - κατοικιών και επαγγελματικών χώρων. Υπηρεσίες ναυτιλιακών πρακτόρων και τροφοδοσίας συνεστιάσεων - εκδηλώσεων (catering). Διανομή φαγητού. Υπηρεσίες διάσωσης ατόμων. Υπηρεσίες Επισκεπτών Νοσοκόμων. Υπηρεσίες αεροβικής γυμναστικής». Η Επιτροπή αποφάσισε την ανάθεση της υπηρεσίας στην εν λόγω συμμετέχουσα, καθώς η προσφορά της ήταν η μοναδική, επικυρώθηκε δε η ως άνω κρίση της με την 207/19.12.2017 απόφαση του Διοικητικού Συμβουλίου του Ν.Π.Δ.Δ.. Ακολούθως υπογράφηκε η 13/5.1.2018 σύμβαση παροχής υπηρεσιών, με αντικείμενο (άρθρο 1) την παροχή της υπηρεσίας «Στελέχωση Αθλητικών και Πολιτιστικών Χώρων», συνιστάμενη, ειδικότερα, κατ ελάχιστο, στην παροχή των υπηρεσιών που περιγράφονταν στην Τεχνική Περιγραφή της σύμβασης. Η διάρκεια της σύμβασης ορίσθηκε (άρθρο 2) από 8.1.2018 έως 31.12.2018, η δε αμοιβή του αναδόχου (άρθρο 3) στο ποσό των 59.979,79 ευρώ (συμπεριλαμβανομένου Φ.Π.Α.), επρόκειτο δε να καταβάλλεται τμηματικά, ήτοι μηνιαίως μετά από έλεγχο και πιστοποίηση της καλής εκτέλεσης των εργασιών από αρμόδια Επιτροπή (άρθρο 5). Κατόπιν της από 30.1.2018 σχετικής πιστοποίησης καλής εκτέλεσης, εκδόθηκε το ελεγχόμενο χρηματικό ένταλμα πληρωμής. Ήδη κατά την επανυποβολή αυτού το Ν.Π.Δ.Δ. προβάλλει ότι μερίμνησε για την τήρηση της διαδικασίας προσλήψεων που προβλέπει η Π.Υ.Σ. 33/2006, ενώ έχει ήδη δρομολογήσει την τροποποίηση του Ο.Ε.Υ. αυτού - μέσω ανάθεσης της εκπόνησής του σε εξειδικευμένη εταιρεία - στο πλαίσιο ένταξης του στο Ενιαίο Σύστημα Κινητικότητας, περαιτέρω ότι η εντελλόμενη δαπάνη είναι εν πάση περιπτώσει λειτουργική κατά τα προβλεπόμενα στο άρθρο 33 του ν.4129/2013, καθώς επίσης ότι η πρόβλεψη στη διακήρυξη της συγκεκριμένης τεχνικής προδιαγραφής είναι συναφής με το αντικείμενο της παρεχόμενης υπηρεσίας, η κρίση δε του Ν.Π.Δ.Δ. ότι για την καλύτερη εξυπη-ρέτηση των αναγκών της σύμβασης πρέπει να συμπεριληφθεί στα κριτήρια ποιοτικής επιλογής η κατοχή ειδικής άδειας λειτουργίας του ν. 2518/1997 δεν μπορεί να θεωρηθεί ως μέτρο περιοριστικό του ανταγωνισμού, δοθέντος ότι δικαιολογείται από λόγους προστασίας της δημόσιας περιουσίας. Σε κάθε περίπτωση ζητείται η θεώρηση του χρηματικού εντάλματος λόγω συγγνωστής πλάνης των οργάνων του Ν.Π.Δ.Δ. ενόψει του δυσερμήνευτου των διατάξεων περί δημοσίων συμβάσεων αλλά και της θεώρησης ως νόμιμης της επίμαχης σύμβασης από την Αποκεντρωμένη Διοίκηση ΧΧΧ. Επισημαίνεται, τέλος, ότι σύμφωνα με τον ν. 2518/1997 (Α 164) η προαναφερθείσα άδεια λειτουργίας προβλέπεται για ιδιωτικές επιχειρήσεις, ατομικές ή εταιρικές, οι οποίες παρέχουν σε τρίτους μία ή περισσότερες από τις ακόλουθες υπηρεσίες: α. επιτήρηση ή φύλαξη κινητών ή ακινήτων περιουσιακών αγαθών και εγκαταστάσεων, β. προστασία φυσικών προσώπων, γ. ασφαλή μεταφορά χρημάτων, αξιών πολύτιμων αντικειμένων, δ. προστασία
θεαμάτων, εκθέσεων, συνεδρίων, διαγωνισμών και αθλητικών εκδηλώσεων, ε. έλεγχο ασφάλειας πληρωμάτων, επιβατών αποσκευών, φορτίου σε αερολιμένες και λιμένες, καθώς και έλεγχο πρόσβασης στους χώρους αυτών στ. συνοδεία για την ασφαλή κίνηση οχημάτων ζ. συνοδεία αθλητικών αποστολών η. εκπόνηση μελετών και σχεδιασμό μέτρων για την ασφαλή πραγματοποίηση των δραστηριοτήτων των περιπτώσεων α έως και ζ, θ. εγκατάσταση, συντήρηση και παρακολούθηση λειτουργίας μηχανημάτων και συστημάτων ασφαλείας και συναγερμού ι. εκμετάλλευση κέντρων λήψης, ελέγχου και διαβίβασης σημάτων συναγερμού, ια. εκπόνηση μελετών και σχεδιασμό συστημάτων ασφαλείας, αναφορικά με τις δραστηριότητες των περιπτώσεων θ και ι. ιβ. Υπηρεσίες ασφαλείας από ένοπλους ιδιώτες φρουρούς σε υπό ελληνική σημαία εμπορικά πλοία (άρθρο 1). ΙV. Με δεδομένα όσα εκτέθηκαν γίνονται δεκτά τα ακόλουθα: Οι ανατεθείσες με την από 5.1.2018 σύμβαση υπηρεσίες στελέχωσης των αθλητικών και πολιτιστικών χώρων που διαχειρίζεται το Ν.Π.Δ.Δ. του Δήμου ΧΧΧ, συνιστάμενες, εν γένει, σε εποπτεία για την ασφαλή άθληση των χρηστών των αθλητικών εγκαταστάσεων, γραμματειακή υποστήριξη στο πλαίσιο λειτουργίας του Ιωνικού Κολυμβητηρίου, δυνητικά δε, και των υπολοίπων αθλητικών εγκαταστάσεων, μέριμνα για την εύρυθμη λειτουργία του Λαογραφικού Μουσείου ΧΧΧ και καθαριότητα των συγκεκριμένων εγκαταστάσεων, πρόδηλα συμπεριλαμβάνονται στα συνήθη καθήκοντα του προσωπικού που υπηρετεί στο Γραφείο Μουσείων και Βιβλιοθηκών καθώς επίσης στο Γραφείο Αθλητικών Εγκαταστάσεων του εν λόγω Ν.Π.Δ.Δ., οι -συναφείς με τις παρασχεθείσες υπηρεσίεςαρμοδιότητες των οποίων εκτέθηκαν ανωτέρω. Μολονότι το ήδη απασχολούμενο ολιγομελές προσωπικό στις συναφείς ειδικότητες εύλογα θεωρείται ότι δεν επαρκεί για την κάλυψη και των συγκεκριμένων αναγκών, ενώ στο Λαογραφικό Μουσείο ΧΧΧ δεν απασχολείται άτομο της απαιτούμενης για τη λειτουργία του ειδικότητας, εντούτοις, δεδομένου ότι η παροχή των επίμαχων υπηρεσιών αποσκοπούσε στην κάλυψη πάγιων και διαρκών αναγκών, η σύναψη σύμβασης με αντικείμενο την ανάθεση τους σε τρίτο δεν είναι νόμιμη. Οι εν λόγω υπηρεσίες, ως εκ της φύσεως τους, παρέχονται μόνο από μόνιμο προσωπικό, προς τον σκοπό δε αυτό το Ν.Π.Δ.Δ. όφειλε να προβεί, οπωσδήποτε σε σύντομο χρόνο μετά τη σύσταση του, σε τροποποίηση του Οργανισμού του προκειμένου να προβλεφθούν οι θέσεις εκείνες που ήταν απαραίτητες για την κάλυψη των λειτουργικών αναγκών των δομών του, όπως οι προκείμενες, οι οποίες θα μπορούσαν, στη συνέχεια, να καλυφθούν μέσω προσλήψεων κατόπιν παροχής σχετικής έγκρισης από την Επιτροπή της Π.Υ.Σ. 33/2006, το γεγονός δε ότι υποχρεώθηκε εν τέλει να το πράξει στο πλαίσιο της προβλεπόμενης από τον ν. 4440/2016 διαδικασίας για τη συμμετοχή του στο Ενιαίο Σύστημα Κινητικότητας δεν αναιρεί την πλημμέλεια της ελεγχόμενης σύμβασης. Εξάλλου, αλυσιτελώς προβάλλεται ότι εν προκειμένω κινήθηκε η διαδικασία πρόσληψης προσωπικού με έγκριση της Επιτροπής της Π.Υ.Σ. 33/2006, δοθέντος ότι στον Ο.Ε.Υ. του νομικού προσώπου δεν υπήρχαν κενές οργανικές θέσεις (οποιασδήποτε ειδικότητας), η εν λόγω δε κινηθείσα διαδικασία αφορούσε σε πρόσληψη προσωπικού με σύμβαση εργασίας ιδιωτικού δικαίου ορισμένου χρόνου, ήτοι για την κάλυψη όχι πάγιων και διαρκών όπως οι επίμαχες, αλλά πρόσκαιρων, περιοδικών και έκτακτων αναγκών. Περαιτέρω, η πρόβλεψη στη Διακήρυξη του σχετικού διαγωνισμού όρου περί κατοχής άδειας λειτουργίας για την παροχή των υπηρεσιών που προβλέπονται στον ν. 2518/1997 συνιστά τεχνική προδιαγραφή μη συναφή με το αντικείμενο της ανατιθέμενης υπηρεσίας. Τούτο, διότι ακόμη και αν
ήθελε θεωρηθεί ότι οι παρεχόμενες από τους δύο (2) επιστάτες υπηρεσίες συνιστούν υπό ευρεία έννοια υπηρεσίες φύλαξης, όπως εκείνες που αναφέρει ο ν. 2518/1997, εντούτοις τα υπόλοιπα τέσσερα (4) άτομα, που επρόκειτο να στελεχώσουν τις δομές του Ν.Π.Δ.Δ. στο πλαίσιο εκτέλεσης της συναφθείσας σύμβασης, θα απασχολούνταν σε εργασίες καθαριότητας, γραμματειακής υποστήριξης και λειτουργίας ενός πολιτιστικού χώρου, ήτοι υπηρεσίες που ουδεμία σχέση έχουν με εκείνες της επιτήρησης, φύλαξης και προστασίας κινητών, ακινήτων και προσώπων, η δε προσκόμιση της συγκεκριμένης άδειας λειτουργίας ουδόλως πιστοποιεί ότι ο συμμετέχων οικονομικός φορέας διαθέτει προσωπικό με τα ζητούμενα στη Διακήρυξη τυπικά προσόντα. Το ίδιο ισχύει και στην περίπτωση του επίσης προβλεφθέντος όρου περί εκτέλεσης συμβάσεων παροχής υπηρεσιών φύλαξης, διάρκειας τουλάχιστον δύο ετών και ύψους τουλάχιστον 50.000,00 ευρώ ετησίως. Συνεπώς αβάσιμα προβάλλεται ότι δεν περιορίζει τον ανταγωνισμό όρος που αποσκοπεί στην καλύτερη ποιότητα της παρεχόμενης υπηρεσίας, καθόσον αυτό προϋποθέτει ότι, εν πάση περιπτώσει, ο επίμαχος όρος αφορά στην προς ανάθεση υπηρεσία. Τούτου παρέπεται ότι η πρόβλεψη όρου περί κατοχής της προανα-φερθείσας άδειας μη νόμιμα συμπεριλήφθηκε στη Διακήρυξη, δημιουργώντας κατά τούτο αδικαιολόγητα εμπόδια στον ανταγωνισμό, επομένως η εντελλόμενη δαπάνη είναι και για τον επιπρόσθετο αυτό λόγο μη νόμιμη. Τέλος, σε κάθε περίπτωση, μη νόμιμα ανατέθηκε η εκτέλεση της σύμβασης στον συγκεκριμένο ανάδοχο, δεδομένου ότι δεν ήταν σε θέση να παρέχει τις αιτούμενες υπηρεσίες για τη λειτουργία του Λαογραφικού Μουσείου. Οι τελευταίες, σύμφωνα με την Προκήρυξη και την Τεχνική Περιγραφή της σύμβασης, θα παρέχονταν από πτυχιούχο Ιστορίας - Αρχαιολογίας, αντιθέτως, όμως, μεταξύ των αντικειμένων δραστηριότητας του αναδόχου δεν συμπεριλαμβάνονταν οι εν λόγω υπηρεσίες. Αβάσιμα δε γίνεται επίκληση των διατάξεων περί λειτουργικής δαπάνης, δοθέντος ότι αυτές δεν έχουν εφαρμογή επί δαπανών, οι οποίες, όπως εν προκειμένω, αν και απορρέουν από τη λειτουργική δραστηριότητα του φορέα, συνεπώς δεν γεννάται ζήτημα περί (μη) πρόβλεψης τους από διάταξη νόμου, εν τούτοις διενεργήθηκαν μη νομότυπα. Ούτε, τέλος, μπορεί να γίνει δεκτό ότι τα όργανα του Ν.Π.Δ.Δ. ενήργησαν συγγνωστώς, δοθέντος ότι αφενός οι συγκεκριμένες διατάξεις του ν. 4412/2016 επαναλαμβάνουν αντίστοιχου περιεχομένου διατάξεις των προηγουμένως επί σειρά ετών εφαρμοστέων επί δημοσίων διατάξεων νομοθετημάτων, αφετέρου διότι η έγκριση από τον Γενικό Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης πράξης οργάνου δημοτικού Ν.Π.Δ.Δ. δεν καθιστά άνευ άλλου τινός συγγνωστή τυχόν πλάνη των μελών του τελευταίου ως προς την ορθή ερμηνεία των εκάστοτε εφαρμοστέων διατάξεων (Ε.Σ. ΚΠΕΔ στο VII Τμ. 86/2017). V. Κατ ακολουθία όσων ανωτέρω εκτέθηκαν, η εντελλόμενη δαπάνη είναι μη νόμιμη και το ελεγχόμενο χρηματικό ένταλμα δεν πρέπει να θεωρηθεί. Για τους λόγους αυτούς Αποφαίνεται ότι το 17, οικονομικού έτους 2018, χρηματικό ένταλμα πληρωμής του νομικού προσώπου δημοσίου δικαίου του Δήμου ΧΧΧ «ΧΧΧ», ποσού 4.716,15 ευρώ, δεν πρέπει να θεωρηθεί.