ΘΕΜΑ: «Τροποποίηση των οδηγιών της 45/01 εγκ. διαταγής περί βεβαιώσεων ασφαλιστικής ενημερότητας. Α) ΟΤΑ - Νομαρχιακές - Δημοτικές - Κοινοτικές - Διαδημοτικές - Διακοινοτικές επιχ/σεις (παρ. 9.9). Β) Αναστολή εκτέλεσης διοικητικών πράξεων (παρ. 9.11.2).» Μετά την εφαρμογή των διατάξεων της παρ. 2 του άρθρου 29 του Ν. 2915/01 (ΦΕΚ 109 Α), που αντικατέστησαν από 29.5.01 αυτές της παρ. 3 του άρθρου 204 του Κώδικα Διοικητικής Δικονομίας (Ν. 2717/99, ΦΕΚ : 97 Α), «περί της αναστολής εκτέλεσης των διοικητικών πράξεων» και την υπ'αριθμ. 34/01 Γνωμοδότηση του Νομικού Συμβουλίου του Κράτους, που έγινε δεκτή από τους συναρμόδιους κ.κ. Υπουργούς, κρίνεται απαραίτητη η τροποποίηση των οδηγιών της εγκυκλίου 45/01 (παρ. 9.9 και 9.11.2), που αφορούν τη χορήγηση βεβαιώσεων ασφαλιστικής ενημερότητας, ως εξής: Α) ΟΤΑ - Νομαρχιακές - Δημοτικές - Κοινοτικές - Διαδημοτικές - Διακοινοτικές επιχ/σεις. Όταν ζητούνται βεβαιώσεις από τους ΟΤΑ (Νομαρχιακές Αυτοδιοικήσεις, Δήμους και Κοινότητες) δεν θα λαμβάνονται υπόψη τυχόν οφειλές των Νομαρχιακών, Διαδημοτικών, Διακοινοτικών, Δημοτικών ή Κοινοτικών Επιχ/σεων που αυτοί συμμετέχουν.
-2- Ομοίως δεν θα εξετάζονται οι οφειλές των ΟΤΑ όταν χορηγούνται βεβαιώσεις σε επιχ/σεις των παραπάνω κατηγοριών (Νομαρχιακές, Δημοτικές κλπ.) που αυτοί συμμετέχουν. Για το εν λόγω θέμα έχουμε να σας επισημάνουμε τα εξής: Οι Δημοτικές, Κοινοτικές κλπ. επιχ/σεις που συνιστώνται από τους ΟΤΑ, σύμφωνα με τις διατάξεις του Δημοτικού και Κοινοτικού Κώδικα (Π.Δ. 410/95-ΦΕΚ 231/95τ.Α), αποτελούν Νομικά Πρόσωπα Ιδιωτικού Δικαίου και διέπονται από τους κανόνες της ιδιωτικής οικονομίας κατά τη διάταξη του άρθρου 277 παρ. 5 του Δημοτικού και Κοινοτικού Κώδικα (Δ.Κ.Κ.). Σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 278 και επόμ.του Δ.Κ.Κ., αλλά και από την νομολογία οι επιχ/σεις αυτές, - ανεξάρτητα από τον χαρακτήρα τους ως ΝΠΙΔ, δεν παύουν να είναι επιχειρηματικοί φορείς, οι οποίοι δεν αποκόπτονται από την άμεση και αποφασιστική διαχείριση και εποπτεία του ιδρυτού ΟΤΑ, καλύπτουν δε ευρύ φάσμα δραστηριοτήτων. Για την είσπραξη των οφειλών των ανωτέρω επιχ/σεων θα πρέπει να λαμβάνονται εγκαίρως όλα τα αναγκαστικά και άλλα μέτρα είσπραξης, συμφωνά με τις διατάξεις του Ν.Δ. 356/74-ΚΕΔΕ και άλλους νόμους ήτοι: 1)κατάσχεση περιουσιακών στοιχείων των ανωτέρω Νομικών Προσώπων (κινητών και ακινήτων) 2)κατάσχεση προσωπικών περιουσιακών στοιχείων των διοικούντων αυτά τα Νομικά Πρόσωπα (Δ/ντών, Διαχ/στών και γενικά εντεταλμένων στη διοίκηση αυτών), σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 69 παρ. 2 του Ν. 2676/99 (σχετ. εγκ. 15/99). 3)προσδιορισμός προγράμματος πλειστηριασμού κατά των ήδη κατασχεθέντων περιουσιακών στοιχείων. 4)κατάσχεση εις χείρας τρίτων για την εξόφληση των οφειλών των δημοτικών επιχ/σεων στο ΙΚΑ. Συγκεκριμένα δε: α)κατάσχεση εις χείρας των Δήμων ως τρίτων, των χρηματοδοτήσεων των Δήμων προς τις Δημοτικές κλπ. επιχ/σεις. β)κατάσχεση εις χείρας του Δημοσίου ως τρίτου των τυχόν επιχορηγήσεων προς τις Δημοτικές κλπ. επιχ/σεις για εκτέλεση έργων ή προγραμμάτων ή παροχής υπηρεσιών. γ)κατάσχεση εις χείρας άλλου φορέα Δημοσίου ή Ιδιωτικού ως τρίτου των χρηματοδοτήσεων προς τις Δημοτικές κλπ. επιχ/σεις από τα προγράμματα δημοσίων ή ιδιωτικών επενδύσεων. Η δυνατότητα του Δημοσίου και του ΙΚΑ για την επιβολή κατάσχεσης εις χείρας των ΟΤΑ ως τρίτων, σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 30 και 95 παρ. 2 του Ν.Δ. 356/79 - ΚΕΔΕ, αναφέρεται και στην υπ'αριθμ. 439/93 Γνωμοδότηση της Ολομέλειας του Νομικού Συμβουλίου του Κράτους, που έγινε αποδεκτή από τον Υφυπουργό Οικονομικών.
-3- Θα πρέπει να προσεχθεί ιδιαίτερα ότι δεν επιτρέπεται η κατάσχεση εκ μέρους του Δημοσίου και του ΙΚΑ, κατά τις διατάξεις του ΚΕΔΕ, παροχών προς οφειλέτες του, που αφορούν επιχορηγήσεις της Ευρωπαϊκής Ένωσης προοριζόμενες για τη χρηματοδότηση προγραμμάτων περιφερειακής ανάπτυξης. Τούτο διότι οι χρηματοδοτήσεις αυτές συνδέονται αποκλειστικά με την επίτευξη αποτελέσματος αυστηρά καθορισμένου και ο χρηματοδοτούμενος φορέας δεν είναι πράγματι δικαιούχος της σχετικής απαίτησης αλλά μόνο διαχειριστής της επιχορήγησης, επιφορτισμένος με την εκτέλεση του συγκεκριμένου έργου και κατά συνέπεια δεν πρόκειται περί οφειλομένων προς αυτόν χρημάτων, κατά την έννοια της διάταξης του αρθρ. 30 παρ. 1 του Ν.Δ. 356/74 - ΚΕΔΕ, ώστε να είναι δυνατή η κατάσχεση εις χείρας τρίτου. (Γνωμ. ΝΣΚ Ολ. 52/92, Νομ. Δ 24, σελ. 10). Οι μηνυτήριες αναφορές κατά των υπευθύνων των Δημοτικών, Κοινοτικών κλπ. επιχειρήσεων θα πρέπει να υποβάλλονται αμέσως στην αρμόδια Εισαγγελική Αρχή, σύμφωνα με τις διατάξεις του Α.Ν. 86/67, όπως ισχύουν σήμερα. Υπενθυμίζεται ότι, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 17 του Ν. 2744/99 δόθηκε η δυνατότητα στους ΟΤΑ να εξοφλήσουν τις καθυστερούμενες ασφαλιστικές εισφορές στο ΙΚΑ χρονικής περιόδου απασχόλησης μέχρι 31.8.99 χωρίς προσαυξήσεις, επιβαρύνσεις κλπ. εφάπαξ, εντός 6μήνου από την δημοσίευση της σχετικής διάταξης (δηλ. μέχρι 30.4.2000), δυνατότητα που παρατάθηκε με τις διατάξεις του άρθρου 11 του Ν. 2839/2000 (μέχρι 31.12.2000) και με τις διατάξεις του άρθρου 5 παρ. 20 του Ν. 2892/01 (μέχρι 30.6.01). Οι οφειλές των Δημοτικών, Κοινοτικών κλπ. επιχειρήσεων ρυθμίζονται συμφωνά με τις διατάξεις των άρθρων 51-55 του Ν. 2676/99, δύνανται δε να αναγγελθούν στο Γενικό Λογιστήριο του Κράτους, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 13 του Ν. 2469/97 «Περί τακτοποιήσεων ληξιπρόθεσμων απαιτήσεων φορέων του Δημοσίου» (σχετ. Γεν. Εγγρ. Ε59/1/19.1.01). Β) Ασκηση προσφυγής στο Διοικητικό Πρωτοδικείο Υποβολή αίτησης αναστολής εκτέλεσης της απόφασης της ΤΔΕ. Σύμφωνα με την παρ. 1 του άρθρου 69 του Ν. 2717/99 «Η προθεσμία για την άσκηση της προσφυγής και η άσκηση της δεν αναστέλλουν την εκτέλεση της προσβαλλόμενης πράξης». Για τη χορήγηση βεβαίωσης ασφ/κής ενημερότητας οι αποφάσεις της ΤΔΕ που δικαιώνουν τον εργοδότη λαμβάνονται υπόψη ως προς το ποσό της οφειλής που η Επιτροπή δέχθηκε ότι δεν οφείλεται. Το ποσό αυτό δεν συμπεριλαμβάνεται ως οφειλόμενο στη σχετική βεβαίωση, ανεξάρτητα από την άσκηση προσφυγής στο Διοικητικό Πρωτοδικείο.
-4- Οι αποφάσεις των ΤΔΕ δεν θα λαμβάνονται υπόψη στις εξής περιπτώσεις: α)αν υποβληθεί από το ΙΚΑ, μετά από άσκηση προσφυγής, αίτηση αναστολής εκτέλεσης της απόφασης της ΤΔΕ, που δέχθηκε εν όλω ή εν μέρει την ένσταση του εργοδότη και εκδοθεί προσωρινή διαταγή αναστολής εκτέλεσης (η οποία καταχωρίζεται κάτω από την αίτηση), αναστέλλεται προσωρινά η εκτέλεση της απόφασης της ΤΔΕ, μέχρι την έκδοση της απόφασης επί της αίτησης αναστολής. Για τη χορήγηση της βεβαίωσης θα λαμβάνεται ως οφειλόμενο και το ποσό της οφειλής, για το οποίο έχει γίνει δεκτή η ένσταση του εργοδότη. β)αν υποβληθεί από τον εργοδότη, μετά από άσκηση προσφυγής απ'αυτόν, αίτηση αναστολής εκτέλεσης της απόφασης της ΤΔΕ, που απέρριψε εν όλω ή εν μέρει την ένσταση του και εκδοθεί προσωρινή διαταγή αναστολής εκτέλεσης (η οποία καταχωρίζεται κάτω από την αίτηση), αναστέλλεται προσωρινά η εκτέλεση της απόφασης της ΤΔΕ, μέχρι την έκδοση της απόφασης επί της αίτησης αναστολής. Η βεβαίωση θα χορηγηθεί χωρίς να ληφθεί υπόψη η οφειλή για την οποία η ΤΔΕ απέρριψε την ένσταση του εργοδότη. Από τα ανωτέρω συμπεραίνεται ότι, οι αποφάσεις της ΤΔΕ θα εκτελούνται (τροποποίηση - μείωση ή ακύρωση των Πράξεων Επιβολής και αποστολή κατάστασης διαγραφών στην αρμόδια Ταμειακή Υπηρεσία), εκτός αν υποβληθεί αίτηση αναστολής από το ΙΚΑ ή τον εργοδότη και εκδοθεί σχετική προσωρινή διαταγή αναστολής, οπότε μέχρι την έκδοση απόφασης επ'αυτής (της αίτησης αναστολής) αναστέλλεται προσωρινά η εκτέλεση τους. Επίσης, αν από το αρμόδιο Διοικ. Πρωτοδικείο γίνει δεκτή η αίτηση αναστολής του ΙΚΑ, δεν εκτελείται η απόφαση της ΤΔΕ και για τη χορήγηση βεβαίωσης θα λαμβάνεται ως οφειλόμενο και το ποσό της οφειλής, για το οποίο έγινε δεκτή η ένσταση του εργοδότη. Αντίθετα, δεν θα λαμβάνεται ως οφειλόμενο το ποσό της οφειλής, για το οποίο απερρίφθη μεν εν όλω ή εν μέρει ένσταση του εργοδότη, αλλά το Διοικ. Πρωτοδικείο έκανε δεκτή αίτηση αναστολής που υπέβαλε αυτός σε βάρος της απόφασης της ΤΔΕ. Και στις δύο περιπτώσεις η αναστολή ισχύει μέχρι τη δημοσίευση της οριστικής απόφασης επί της υποβληθείσας προσφυγής, εκτός αν στη σχετική απόφαση ορίζεται διαφορετικά (παρ. 2 του άρθρου 205 του Ν. 2717/99).
-5- Επισημαίνεται ότι, επειδή οι αποφάσεις των ΤΔΕ με το περιεχόμενό τους αποτελούν εκτελεστές διοικητικές πράξεις, που ενσωματώνουν τις αντίστοιχες προηγούμενες πράξεις (αρχικές), η χορηγούμενη αναστολή εκτέλεσης τους (προσωρινή ή κατόπιν δικαστικής απόφασης) αναφέρεται μεν απευθείας στην απόφαση της ΤΔΕ, συμπαρασύρει όμως την αρχική διοικητική πράξη ως αναπόσπαστο μέρος αυτής (της απόφασης της ΤΔΕ). Συν/να: 7 φύλλα Εσωτ. Διανομή: 20 αντίγραφα Ο ΓΕΝΙΚΟΣ ΔΙΕΥΘΥΝΤΗΣ ΑΣΦΑΛΙΣΤΙΚΩΝ ΥΠΗΡΕΣΙΩΝ ΧΡ. ΚΑΛΛΙΑΝΤΕΡΗΣ