ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗ ΜΑΚΕΔΟΝΙΑΣ ΘΡΑΚΗΣ ΓΕΝΙΚΗ ΔΙΕΥΘΥΝΣΗ ΕΣΩΤΕΡΙΚΗΣ ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ ΔΙΕΥΘΥΝΣΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣΣ ΤΜΗΜΑ ΠΡΟΣΩΠΙΚΟΥ Ταχ.Δ/νση : Ταχ.Κώδικας: Πληροφορίες: Τηλέφωνο : FAX : Τ.Οικονομίδη 1 & Καθ.Ρωσσίδη 11 54008 Στ.Βανδήρας 2313-309489 2313-309175 ΑΝΑΡΤΗΤΕΑ ΣΤΟ ΔΙΑΔΙΚΤΥΟ Θεσσαλονίκη, 12-05-2017 Αρ. Πρωτ.: 26077 ΘΕΜΑ: Έλεγχος νομιμότητας της αριθμ. 7/2017 απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Νεάπολης Συκεών, σχετικά με την έγκριση της οικονομοτεχνικής μελέτης βιωσιμότητας της εταιρείας με την επωνυμία «Μητροπολιτική Αναπτυξιακή Θεσσαλονίκης Αναπτυξιακή Ανώνυμη Εταιρεία ΟΤΑ Διαδημοτική Εταιρεία των ΟΤΑ Α Βαθμού της Ευρύτερης Αστικής Μητροπολιτικής Θεσσαλονίκης», καθώς και στην έγκριση της συμμετοχής του Δήμου Νεάπολης Συκεών στην αύξηση του μετοχικού κεφαλαίου της ανωτέρω εταιρείας. ΑΠΟΦΑΣΗ Ο ΓΕΝΙΚΟΣ ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΜΑΚΕΔΟΝΙΑΣ ΘΡΑΚΗΣ Έχοντας υπόψη: 1. Τις διατάξεις: α) των άρθρων 1 παρ.2 περ.19.α, 6 παρ.1vii, 65, 107, 225, 238 παρ.1, 280 Ι και 283 παρ. 4 του Ν.3852/2010 «Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης - Πρόγραμμα Καλλικράτης» (ΦΕΚ 87Α /07-06-2010), β) των άρθρων 8 και 24 του Π.Δ. 142/2010 «Οργανισμός της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης» (ΦΕΚ 235Α /27-12-2010), σε συνδυασμό με την αριθ. οικ. 99386/2014 απόφαση του Γενικού Γραμματέα Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας Θράκης «Ανάθεση άσκησης αρμοδιοτήτων σε οργανικές μονάδες της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας Θράκης και παροχή εξουσιοδότησης υπογραφής πράξεων και εγγράφων Με εντολή Γενικού Γραμματέα στους προϊστάμενους των οργανικών μονάδων της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας Θράκης» (ΦΕΚ 3105/Β /18-11-2014), όπως τροποποιήθηκε με την αριθμ. 109949/2014 αντίστοιχη απόφαση (ΦΕΚ 3320/Β /11-12- 2014), το άρθρο 56 του Ν.4257/2014 «Επείγουσες ρυθμίσεις αρμοδιότητας Υπουργείου Εσωτερικών» (ΦΕΚ 93 Α/ /14-04-2014) και την ΠΥΣ υπ αριθ. 4/15 (ΦΕΚ 24Α/06-02-2015) «Αποδοχή παραιτήσεων των Γενικών Γραμματέων των Αποκεντρωμένων Διοικήσεων της Χώρας», γ)των άρθρων 252, 253, 265 και 269 του Ν.3463/2006 «Κώδικας Δήμων και Κοινοτήτων» (ΦΕΚ 114/Α /8-6-2006), δ) του του Ν.2190/1920 «Περί Ανωνύμων Εταιρειών» (ΦΕΚ 37/Α/1963), όπως ισχύει. 2. Την αριθμ. 7/2015 απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Νεάπολης Συκεών, η οποία περιήλθε στην Αποκεντρωμένη Διοίκηση Μακεδονίας Θράκης με το αριθ.πρωτ. 3657/03-02-2017 έγγραφο του Δήμου στις 21-02-2017 και έλαβε αριθμό πρωτοκόλλου 11561. 3. Τα λοιπά στοιχεία του φακέλου. 4. Σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 225 του Ν.3852/2010, όπως ισχύει, η Αυτοτελής Υπηρεσία Εποπτείας Ο..Τ.Α. ελέγχει τη νομιμότητά των αποφάσεων των δημοτικών συμβουλίων εντός αποκλειστικής προθεσμίας τριάντα (30) ημερών από την περιέλευσή τους και εκδίδει υποχρεωτικά σχετική πράξη. Σε περίπτωση που διαπιστωθεί ότι η 1
απόφαση είναι παράνομη, τότε αυτή ακυρώνεται. Περαιτέρω, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 238 παρ. 1 του Ν.3852/2010, μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α. ο έλεγχος νομιμότητας των πράξεων κατά το άρθρο 225 ασκείται από τον Γενικό Γραμματέα της οικείας Αποκεντρωμένης Διοίκησης και τις Ειδικές Επιτροπές του άρθρου 152 του Κ.Δ.Κ, οι οποίες βρίσκονται στις έδρες των περιφερειών που ανήκουν στην ανωτέρω Αποκεντρωμένη Διοίκηση. 5. Σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 24 του Π.Δ. 142/2010, μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας ΟΤΑ η εποπτεία του Κράτους επί των ΟΤΑ και των νομικών τους προσώπων, όπως αυτή ορίζεται στο άρθρο 214 του Ν.3852/2010, ασκείται από το Τμήμα Προσωπικού και τα Τμήματα Διοικητικού Οικονομικού της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας Θράκης. 6. Σύμφωνα με το άρθρο 3 περ. 1.Α.19 της με αριθμό οικ. 99386/2014 εξουσιοδοτικής απόφασης του Γενικού Γραμματέα της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης, στον Προϊστάμενο της Γενικής Διεύθυνσης Εσωτερικής Λειτουργίας μεταβιβάζεται το δικαίωμα να υπογράφει «Με εντολή Γενικού Γραμματέα» τις ακυρωτικές αποφάσεις και αποφάσεις επί προσφυγών για το Ν. Θεσσαλονίκης στα πλαίσια του ελέγχου νομιμότητας αποφάσεων κατά τα άρθρα 225, 226 και 227 του Ν.3852/2010 (ΦΕΚ 87Α ). 7. Με το αριθμ. 11561/07-03-2017 έγγραφό μας προς το Δήμο Νεάπολης Συκεών ζητήθηκαν στοιχεία για τον έλεγχο νομιμότητας της υπό κρίση απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου. Σε απάντηση του ανωτέρω εγγράφου ο Δήμος απέστειλε τα ζητηθέντα στοιχεία με το αριθμ. 11894/20-04-2017 έγγραφο του Αυτοτελούς Τμήματος Προγραμματισμού Οργάνωσης και Πληροφορικής που έλαβε αριθμό πρωτοκόλλου 26077/25-04-2017 στην Υπηρεσία μας. 8. Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 225 του Ν.3852/2010 οι αποφάσεις των συλλογικών οργάνων των Δήμων αποστέλλονται στα πλαίσια του υποχρεωτικού ελέγχου νομιμότητας συνοδευόμενες από τα έγγραφα στοιχεία που είναι αναγκαία για τη νόμιμη έκδοση του, ο έλεγχος νομιμότητας δε ασκείται μέσα σε αποκλειστική προθεσμία τριάντα ημερών. Η προθεσμία που τάσσεται για τον έλεγχο νομιμότητας είναι μεν αποκλειστική, άρχεται όμως, από την λήψη της πράξεως και των στοιχείων που προβλέπονται από το νόμο για την έκδοσή της και είναι κρίσιμα για τη διάγνωση της υπόθεσης (ΣτΕ 734/2011, 2115/2009, 2281/2008, 1530/2006, 2482/2001). Σύμφωνα δε με την εγκύκλιο αρ. 11 της 07-02-2007 με αρ. πρωτ. 7666, σε περίπτωση που λείπουν κάποια από τα στοιχεία που είναι απαραίτητα για τον έλεγχο και ζητηθεί η αποστολή ή συμπλήρωσή τους, η αποκλειστική προθεσμία άρχεται από την περιέλευση αυτών, εφόσον έκτοτε είναι δυνατόν να διαμορφωθεί ολοκληρωμένη κρίση για τη νομιμότητα ή μη της πράξης. Σύμφωνα με το αριθμ. 14351/13-05-2013 έγγραφο της Δ/νσης Οργάνωσης και Λειτουργίας Ο.Τ.Α. του Υπουργείου Εσωτερικών, σε περίπτωση που κατά τον έλεγχο νομιμότητας κατά το άρθρο 225 του Ν.3852/2010 του που ασκεί ο Γενικός Γραμματέας της Αποκεντρωμένης Διοίκησης, λείπουν στοιχεία που είναι απαραίτητα για τον έλεγχο και ζητηθεί η αποστολή ή συμπλήρωσή τους, η αποκλειστική τριακονθήμερη προθεσμία άρχεται από την περιέλευση αυτών, εφόσον έκτοτε είναι δυνατόν να διαμορφωθεί ολοκληρωμένη κρίση για τη νομιμότητα ή μη της πράξης. Τούτο διότι αποτελεί λόγο διακοπής της προθεσμίας η αναζήτηση στοιχείων που προβλέπονται από το νόμο για την έκδοση της υπό κρίση πράξης και είναι κρίσιμα για τη διάγνωσή της νομιμότητάς της (ΣτΕ 1530/2006), οπότε και η συμπλήρωσή τους, με βεβαιωμένη χρονολογία πρωτοκόλλησής τους στη Γραμματεία της Αποκεντρωμένης Διοίκησης είναι κρίσιμη για την έναρξη υπολογισμού της προθεσμίας των τριάντα ημερών για τον έλεγχο νομιμότητας. Ως εκ τούτου, εφόσον εντός της τριακονθήμερης προθεσμίας που διαθέτει η Υπηρεσία μας για τον έλεγχο νομιμότητας ζητηθούν στοιχεία από τον οικείο ΟΤΑ, διακόπτεται η προθεσμία, η οποία άρχεται εκ νέου με την περιέλευση των αιτηθέντων στοιχείων στην αρμόδια για τον έλεγχο Υπηρεσία. Συνεπώς, νομίμως και εμπροθέσμως ασκείται ο έλεγχος νομιμότητας διά της παρούσας απόφασης, καθώς με το αριθμ. 11561/07-03-2017 έγγραφό μας προς το Δήμο Νεάπολης 2
Συκεών ζητήθηκαν στοιχεία εντός της τριακονθήμερης προθεσμίας για τον έλεγχο νομιμότητας της υπό κρίση αριθμ. 7/2017 απόφασης του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου η οποία περιήλθε στην Υπηρεσία μας την 21-02-2017, ως εκ τούτου διακόπηκε η προθεσμία, η οποία άρχισε εκ νέου με την περιέλευση των αιτηθέντων στοιχείων στην Υπηρεσία μας την 25-04-2017 με το αριθμ. 11894/20-04-2017 έγγραφο του Αυτοτελούς Τμήματος Προγραμματισμού Οργάνωσης και Πληροφορικής του Δήμου. 9. Ο προϊσχύσας Δημοτικός και Κοινοτικός Κώδικας (π.δ. 410/1995 «Κωδικοποίηση σε ενιαίο κείμενο νόμου, με τίτλο Δημοτικός και Κοινοτικός Κώδικας των ισχυουσών διατάξεων του δημοτικού και κοινοτικού κώδικα, όπως τροποποιήθηκαν και συμπληρώθηκαν», ΦΕΚ Α 231) ορίζει, στο άρθρο 277, ότι: «1. Οι δήμοι και οι κοινότητες μπορούν να συνιστούν δικές τους επιχειρήσεις ή να μετέχουν σε επιχειρήσεις που συνιστούν μαζί με άλλα νομικά ή φυσικά πρόσωπα ή σε επιχειρήσεις που ήδη υπάρχουν: α) για την εκτέλεση έργων που έχουν σκοπό την εξυπηρέτηση του κοινού καθώς και την οικονομική εκμετάλλευση των έργων αυτών β) για την παραγωγή αγαθών ή την παροχή υπηρεσιών που έχουν σκοπό την εξυπηρέτηση του κοινού γ) για την ανάπτυξη δραστηριοτήτων που έχουν σκοπό την πραγματοποίηση εσόδων 2. Δύο ή περισσότεροι δήμοι ή κοινότητες ή δήμοι και κοινότητες μπορούν να συνιστούν κοινές δημοτικές ή κοινοτικές επιχειρήσεις και να συμμετέχουν σε υφιστάμενες δημοτικές ή κοινοτικές επιχειρήσεις.3.η σύσταση αμιγούς δημοτικής ή κοινοτικής επιχείρησης ή η συμμετοχή σε τέτοια επιχείρηση γίνεται μετά από πλήρη οικονομοτεχνική μελέτη με απόφαση του δημοτικού συμβουλίου που λαμβάνεται με απόλυτη πλειοψηφία του συνόλου των μελών του και πράξη του Περιφερειακού Διευθυντή που δημοσιεύεται στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως... 6. Η σύσταση ή η συμμετοχή σε επιχείρηση που δεν είναι αμιγής δημοτική γίνεται μετά από πλήρη οικονομοτεχνική μελέτη με απόφαση των δημοτικών συμβουλίων που λαμβάνεται με την πλειοψηφία της παραγράφου 3. Με την ίδια απόφαση καθορίζονται τα περιουσιακά στοιχεία που εισφέρονται και το ποσοστό της συμμετοχής στο εταιρικό κεφάλαιο, η εκπροσώπηση του δήμου στα όργανα της επιχείρησης και οι όροι συμμετοχής και αποχώρησης. Οι επιχειρήσεις αυτής της παραγράφου λειτουργούν με τη μορφή της ανώνυμης εταιρείας ή της εταιρείας μικτής οικονομίας ή του συνεταιρισμού. Με την ίδια διαδικασία είναι δυνατή η συμμετοχή του δήμου σε κοινοπραξία 8. Δεν επιτρέπεται η επιχορήγηση από Δήμο οποιασδήποτε επιχείρησης που συνιστούν ή συμμετέχουν με την επιφύλαξη των διατάξεων του άρθρου 35 του παρόντος διατάγματος» και στο άρθρο 291, ότι: «1. Για την εφαρμογή των διατάξεων του παρόντος εκτός από τις αμιγείς δημοτικές... επιχειρήσεις, επιχειρήσεις των οργανισμών τοπικής αυτοδιοίκησης θεωρούνται και αυτές που συνιστώνται σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 288, 289 και 290 και οι: α) Οι ανώνυμες εταιρείες που συνιστώνται μόνο από φορείς της τοπικής αυτοδιοίκησης και στις οποίες μπορούν να συμμετέχουν και φορείς του δημόσιου τομέα με κοινές μετοχές που αντιπροσωπεύουν, αθροιστικά, μέχρι το είκοσι στα εκατό του κεφαλαίου, β) επιχειρήσεις στις οποίες φορείς της τοπικής αυτοδιοίκησης διατηρούν πάντοτε κοινές μετοχές ή μερίδια που αντιπροσωπεύουν αθροιστικά τουλάχιστον το τριάντα πέντε στα εκατό του μετοχικού ή εταιρικού κεφαλαίου και μαζί με συνεταιρισμούς διατηρούν πάντοτε την πλειοψηφία των μετοχών ή μεριδίων». Περαιτέρω, ο ισχύων Κώδικας Δήμων και Κοινοτήτων (Κ.Δ.Κ.), που κυρώθηκε με το άρθρο πρώτο του Ν.3463/2006 (ΦΕΚ Α 114) ορίζει, στο άρθρο 252, ότι: «1. Οι Δήμοι ( ) μπορούν να συνιστούν ή να συμμετέχουν σε επιχειρήσεις, οι οποίες καλούνται επιχειρήσεις Ο.Τ.Α., σύμφωνα με τις παρακάτω ειδικότερες ρυθμίσεις. Οι επιτρεπόμενες μορφές των επιχειρήσεων αυτών είναι οι εξής: α. ( ) β. Ανώνυμες εταιρείες Ο.Τ.Α.. ( ) 3. Οι ανώνυμες εταιρείες Ο.Τ.Α. συνιστώνται είτε μόνον από έναν ή περισσότερους Δήμους ( ) είτε με Νομαρχιακές Αυτοδιοικήσεις ή και άλλους φορείς Τοπικής Αυτοδιοίκησης ή τρίτους, σύμφωνα με τις παρακάτω διακρίσεις. Οι εταιρείες αυτές λειτουργούν σύμφωνα με τις διατάξεις του κ.ν. 2190/1920. α. ( ) β. Οι ανώνυμες εταιρείες, στο εταιρικό κεφάλαιο των οποίων συμμετέχουν μόνον Ο.Τ.Α. α και β βαθμού ή και άλλοι φορείς Τοπικής Αυτοδιοίκησης και έχουν ως αποκλειστικό αντικείμενο την επιστημονική και τεχνική 3
υποστήριξη των Ο.Τ.Α. και των ενώσεών τους ή και της αποκεντρωμένης κρατικής Διοίκησης, την προώθηση της επιχειρηματικής, οικονομικής και γενικότερα βιώσιμης ανάπτυξης του Δήμου ( ), καθώς και την ανάπτυξη δραστηριοτήτων προστασίας του περιβάλλοντος, τη συμμετοχή τους σε αντίστοιχα προγράμματα ή την εφαρμογή σχετικών πολιτικών σε διαδημοτικό ή σε ευρύτερο γεωγραφικό χώρο, αποτελούν αναπτυξιακές ανώνυμες εταιρείες Ο.Τ.Α. ( ) 5. Οι επιχειρήσεις των προηγούμενων παραγράφων αποτελούν νομικά πρόσωπα ιδιωτικού δικαίου ( ) 8. Η ευθύνη Δήμου ( ) που συμμετέχει σε επιχείρηση Ο.Τ.Α. περιορίζεται κατά το τμήμα της συμμετοχής του στο κεφάλαιο της επιχείρησης ( )», στο άρθρο 253, ότι: «1. Η σύσταση ή η συμμετοχή σε επιχείρηση οποιασδήποτε μορφής γίνεται μετά από απόφαση του δημοτικού ( ) συμβουλίου, η οποία λαμβάνεται με την απόλυτη πλειοψηφία του συνόλου των μελών του. Στην απόφαση αυτή καθορίζονται η επωνυμία, η κατηγορία, ο σκοπός, η διάρκεια, η έδρα της επιχείρησης, το κεφάλαιο, η διοίκηση, οι πόροι και κάθε άλλο στοιχείο αναγκαίο κατά την κρίση του δημοτικού ( ) συμβουλίου. 2. Της ανωτέρω αποφάσεως προηγείται η εκπόνηση σχετικής οικονομοτεχνικής μελέτης βιωσιμότητας. Η ίδια υποχρέωση υφίσταται και σε κάθε περίπτωση αύξησης του κεφαλαίου ή της εισφοράς του Ο.Τ.Α. στην επιχείρηση ( ) 5. Με απόφαση του Υπουργού Εσωτερικών, Δημόσιας Διοίκησης και Αποκέντρωσης, μετά από γνώμη της Κ.Ε.Δ.Κ.Ε., είναι δυνατόν να καθορίζονται ειδικότεροι όροι ή προϋποθέσεις που αφορούν το περιεχόμενο της αποφάσεως του δημοτικού ( ) συμβουλίου για σύσταση ή για συμμετοχή σε επιχείρηση, τα αναγκαία στοιχεία της οικονομοτεχνικής μελέτης, η διαδικασία ελέγχου αυτής, καθώς και κάθε άλλο ειδικό ζήτημα αναγκαίο για την εφαρμογή του άρθρου αυτού», στο άρθρο 265, ότι: «1. Δήμοι ( ), μόνοι ή με Νομαρχιακές Αυτοδιοικήσεις ή και άλλους φορείς Τοπικής Αυτοδιοίκησης ή τρίτους, δύνανται να συνιστούν ανώνυμες εταιρείες, οι οποίες λειτουργούν σύμφωνα με τις διατάξεις της εμπορικής και φορολογικής νομοθεσίας και τις ειδικότερες ρυθμίσεις των επόμενων παραγράφων. α. Οι Δήμοι ( ), οι Νομαρχιακές Αυτοδιοικήσεις και οι λοιποί φορείς Τοπικής Αυτοδιοίκησης διατηρούν πάντοτε κοινές μη προνομιούχες μετοχές, που αντιπροσωπεύουν αθροιστικά την πλειοψηφία του μετοχικού κεφαλαίου. Κατά το υπόλοιπο μπορεί να συμμετέχουν το Δημόσιο και φυσικά ή νομικά πρόσωπα δημοσίου ή ιδιωτικού δικαίου. β. Όλες οι μετοχές είναι ονομαστικές και δεν εισάγονται στο Χρηματιστήριο Αξιών. Οι κοινές μετοχές είναι δεσμευμένες ονομαστικές, σύμφωνα με τις διατάξεις της παρ. 7 του άρθρου 3 του κ.ν. 2190/1920, και οι προνομιούχες χωρίς δικαίωμα ψήφου. γ. Αν η επιχείρηση λυθεί, οι Ο.Τ.Α. που συμμετέχουν σε αυτή έχουν δικαίωμα προτίμησης για την αγορά της εκποιούμενης περιουσίας ( ) 3. Οι ανώνυμες εταιρείες Ο.Τ.Α. της παραγράφου 1 του παρόντος άρθρου δεν επιχορηγούνται άμεσα ή έμμεσα από Ο.Τ.Α. ( ) 8. Οι ανώνυμες εταιρείες Ο.Τ.Α. συγχωνεύονται, διασπώνται ή λύονται σύμφωνα με τις οικείες διατάξεις του κ.ν. 2190/1920, όπως ισχύει. Λύονται υποχρεωτικώς, αν για τρεις συνεχείς εταιρικές χρήσεις μετά διετία από την ίδρυσή τους είναι ζημιογόνες ή, αν για ισάριθμες φορές εντός δεκαετίας τα ίδια αυτών κεφάλαια, όπως προσδιορίζονται στο υπόδειγμα ισολογισμού που προβλέπεται από το άρθρο 42γ του κ.ν. 2190/1920, όπως ισχύει, γίνουν κατώτερα του πενήντα τοις εκατό (50%) του μετοχικού κεφαλαίου. Στην περίπτωση εφαρμογής του άρθρου 47 του κ.ν. 2190/1920, τυχόν αύξηση του εταιρικού κεφαλαίου που καταβάλλεται από τους Ο.Τ.Α. δεν μπορεί να υπερβαίνει ποσοστό μεγαλύτερο του ενός δεύτερου (1/2) αυτού», στο άρθρο 266, ότι: «( ) 2. Οι δημοτικές ( ) ανώνυμες εταιρείες διοικούνται από διοικητικό συμβούλιο, τα μέλη του οποίου μαζί με τους αναπληρωτές τους ορίζονται από το δημοτικό ( ) συμβούλιο ( ) 5. Κατά τα λοιπά, οι εταιρείες του άρθρου αυτού διέπονται από τις ρυθμίσεις των ανωνύμων εταιρειών Ο.Τ.Α. και τον κ.ν. 2190/1920», στο άρθρο 269, ότι: «1. Από την έναρξη ισχύος του παρόντος έως τις 31.12.2007 [ήδη 31.12.2010, άρθρο 17 παρ. 3 ν. 3812/2009, ΦΕΚ Α 234/28.12.2009], όσες επιχειρήσεις Ο.Τ.Α., τις οποίες είτε έχουν συστήσει οι ίδιοι, είτε συμμετέχουν σε αυτές κατά πλειοψηφία φορείς της Τοπικής Αυτοδιοίκησης, δεν προσαρμόζουν το καταστατικό τους στις διατάξεις του παρόντος νόμου, λύονται και τίθενται υπό εκκαθάριση ( ) 8. Υφιστάμενες αμιγείς επιχειρήσεις του άρθρου 277 του π.δ/τος 410/1995 είναι δυνατόν, έως την 31.12.2008 [ήδη 31.12.2010, άρθρο 17 παρ. 3 ν. 3812/2009, ΦΕΚ Α 234, 28.12.2009] και υπό τις προϋποθέσεις του άρθρου 263 παρ. 2, να μετατραπούν, ως προς τους 4
εμπορικούς ή βιομηχανικούς σκοπούς που επιδιώκουν, χωρίς στάδιο εκκαθάρισης, σε ανώνυμες εταιρείες Ο.Τ.Α. ή σε δημοτικές ( ) ανώνυμες εταιρείες, με ανάλογη εφαρμογή των ρυθμίσεων του άρθρου 67 παρ. 2 του κ.ν. 2190/1920 ( )» και στο άρθρο 270, ότι: «1. Επιχειρήσεις των παραγράφων 1 και 2 του προηγούμενου άρθρου εξακολουθούν μέχρι τη συγχώνευση, λύση ή μετατροπή τους να διέπονται από τις αντίστοιχες διατάξεις του π.δ/τος 410/1995 ( )». Εξάλλου, κατ εξουσιοδότηση του άρθρου 253 Κ.Δ.Κ. εκδόθηκε η 43886/3.8.2007 απόφαση του Υφυπουργού Εσωτερικών, Δημόσιας Διοίκησης και Αποκέντρωσης «Καθορισμός των αναγκαίων στοιχείων της οικονομοτεχνικής μελέτης για τη σύσταση ή μετατροπή Επιχειρήσεων Ο.Τ.Α. και του ελέγχου αυτής» (ΦΕΚ Β 1574), στο άρθρο 3 της οποίας καθορίζεται το περιεχόμενο της οικονομοτεχνικής μελέτης για τη σύσταση Ανώνυμης Εταιρείας Ο.Τ.Α., που εφαρμόζεται αναλογικώς και στην περίπτωση αύξησης του κεφαλαίου της. Περαιτέρω ο Ν.3852/2010 «Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης» ορίζει, στο άρθρο 107, ότι: «Οι δήμοι μπορεί να έχουν μόνον: α) β)... γ) δ) μια δημοτική ανώνυμη εταιρεία του άρθρου 266 του Κ.Δ.Κ. εφόσον έχουν συσταθεί τέτοιες εταιρείες στους συνενούμενους δήμους. 2. Οι δήμοι μπορούν να συνιστούν ή να συμμετέχουν σε ανώνυμες εταιρείες σύμφωνα με τη διάταξη του άρθρου 265 του Κ.Δ.Κ.». 10. Επειδή, από το συνδυασμό των ανωτέρω διατάξεων προκύπτουν, μεταξύ άλλων, τα ακόλουθα: Ο προηγούμενος Δ.Κ.Κ. (π.δ. 410/1995) συμπεριέλαβε στα άρθρα 277-291 ρυθμίσεις σχετικές με τις δημοτικές επιχειρήσεις. Με τις ρυθμίσεις αυτές παρεχόταν στους Ο.Τ.Α. α βαθμού η δυνατότητα σύστασης, με απόφαση του οικείου δημοτικού συμβουλίου και μετά από πλήρη οικονομοτεχνική μελέτη, εταιρειών για την ανάπτυξη επιχειρηματικής δραστηριότητας προς ικανοποίηση σκοπών που σχετίζονται με την προαγωγή τοπικού συμφέροντος, τη θεραπεία τοπικών αναγκών ή και την οικονομική ενδυνάμωση των ίδιων των Ο.Τ.Α. με την επιδίωξη της πραγματοποίησης εσόδων από τις οικείες επιχειρήσεις και τις οικονομικές εκμεταλλεύσεις. Οι δημοτικές επιχειρήσεις διακρίνονταν σε δύο βασικές κατηγορίες, τις αμιγείς που αποτελούσαν ιδιότυπα νομικά πρόσωπα ιδιωτικού δικαίου και διέθεταν διοικητική και οικονομική αυτοτέλεια και τις μη αμιγείς, που λειτουργούσαν με τη μορφή της ανώνυμης εταιρείας ή εταιρείας μικτής οικονομίας ή του συνεταιρισμού. Μετά την ισχύ του νέου Δ.Κ.Κ. (ν. 3463/2006), οι Ο.Τ.Α. α βαθμού μπορούν να συνιστούν ανώνυμες εταιρείες, με σκοπό την ανάπτυξη δραστηριοτήτων, συναφών με αντίστοιχου περιεχομένου αρμοδιότητές τους ή συνδεόμενων με τις αρμοδιότητές τους, που λειτουργούν σύμφωνα με τις διατάξεις του κ.ν. 2190/1920. Σε περίπτωση που στο εταιρικό κεφάλαιο των ανώνυμων αυτών εταιρειών συμμετέχουν μόνον Ο.Τ.Α. α και β βαθμού ή και άλλοι φορείς Τοπικής Αυτοδιοίκησης και εφόσον έχουν ως αποκλειστικό αντικείμενο την επιστημονική και τεχνική υποστήριξη των Ο.Τ.Α. και των ενώσεών τους ή και της αποκεντρωμένης κρατικής Διοίκησης, την προώθηση της επιχειρηματικής, οικονομικής και γενικότερα βιώσιμης ανάπτυξης του Δήμου, καθώς και την ανάπτυξη δραστηριοτήτων προστασίας του περιβάλλοντος, τη συμμετοχή τους σε αντίστοιχα προγράμματα ή την εφαρμογή σχετικών πολιτικών σε διαδημοτικό ή σε ευρύτερο γεωγραφικό χώρο, αποτελούν αναπτυξιακές ανώνυμες εταιρείες Ο.Τ.Α.. Η σύσταση των εταιρειών αυτών γίνεται με απόφαση του δημοτικού συμβουλίου, που λαμβάνεται με την απόλυτη πλειοψηφία του συνόλου των μελών και καθορίζει την επωνυμία, το σκοπό, τη διάρκεια, την έδρα, το κεφάλαιο, τη διοίκηση και τους πόρους των επιχειρήσεων αυτών. Για τη σύσταση δε των ως άνω εταιρειών και την καταβολή του ιδρυτικού εταιρικού κεφαλαίου τους, όπως και για κάθε περαιτέρω αύξηση αυτού, απαιτείται η προηγούμενη εκπόνηση πλήρους οικονομοτεχνικής μελέτης βιωσιμότητάς. Η εν λόγω μελέτη, το ελάχιστο περιεχόμενο της οποίας προσδιορίζεται με την 43886/2007 υπουργική απόφαση, έχει την έννοια το μεν, του προσδιορισμού και της ανάληψης της καθαρής περιουσίας της επιχείρησης, το δε, της ευθύνης του Ο.Τ.Α. που συμμετέχει στην επιχείρηση, η οποία περιορίζεται κατά το τμήμα της συμμετοχής του στο κεφάλαιο αυτής. Με τη συντασσόμενη οικονομοτεχνική μελέτη η εταιρεία πρέπει να παρουσιάζεται βιώσιμη, με την έννοια ότι η σχέση μεταξύ παθητικού και 5
ενεργητικού της και ο ρυθμός ποσοστιαίας μεταβολής των μεγεθών αυτών να εξασφαλίζει τη βιωσιμότητά της για την περίοδο στην οποία αναφέρεται. Οι ως άνω εταιρείες συγχωνεύονται, διασπώνται ή λύονται, σύμφωνα με τις οικείες διατάξεις του κ.ν. 2190/1920. Επίσης λύονται υποχρεωτικώς, κατά τις διατάξεις του άρθρου 265 παρ. 8 εδαφ. β του Δ.Κ.Κ., εάν για τρεις συνεχείς εταιρικές χρήσεις μετά διετία από την ίδρυσή τους είναι ζημιογόνες ή, εάν για ισάριθμες φορές εντός δεκαετίας, τα ίδια αυτών κεφάλαια, ήτοι η καθαρή εταιρική τους περιουσία, γίνει κατώτερη του πενήντα τοις εκατό (50%) του μετοχικού τους κεφαλαίου. Όπως έχει κριθεί (Βλ. ΕΣ Πράξη VII Tμήματος 433/2010), για την εφαρμογή των διατάξεων αυτών απαιτείται προηγούμενη προσαρμογή του καταστατικού των επιχειρήσεων που έχουν ιδρύσει οι Ο.Τ.Α. υπό το καθεστώς ισχύος του προηγούμενου Δ.Κ.Κ., από αυτό δε το χρονικό σημείο κρίνεται ο ζημιογόνος χαρακτήτας (συνεπώς η ανωτέρω αναφερόμενη διετία άρχεται από την προσαρμογή του καταστατικού των επιχιρήσεων στις διατάξεις του νέου Δ.Κ.Κ.). Εξάλλου, διακριτή είναι η περίπτωση του άρθρου 265 παρ. 8 εδάφ. γ του εδ. Δ.Κ.Κ., κατά την οποία η καθαρή περιουσία της εταιρείας, ήτοι τα ίδια κεφάλαια που αυτή έχει στη διάθεσή της, καταστούν, έστω σε μια μόνο εταιρική χρήση, αριθμητικά μικρότερα από το ½ του μετοχικού της κεφαλαίου, γεγονός που καταδεικνύει ότι η εταιρεία εμφανίζει ζημιές και ότι έχει ανατραπεί ο βασικός κανόνας της σταθερότητας του εταιρικού της κεφαλαίου, αφού η καθαρή περιουσία αυτής δεν είναι ίση τουλάχιστον με το κεφάλαιο και τα ενδεχόμενα αποθεματικά της. Στην περίπτωση αυτή το Δ.Σ. της α.ε. υποχρεούται να συγκαλέσει τη Γενική Συνέλευση των μετόχων, μέσα σε προθεσμία έξι μηνών από τη λήξη της χρήσης, ώστε η τελευταία να αποφασίσει τη λύση της εταιρείας ή την υιοθέτηση άλλου πρόσφορου μέτρου, προκειμένου να επιτευχθεί ο διττός στόχος το μεν, της εξυγίανσης του ισολογισμού και τη μη εμφάνισης ζημιών στο σκέλος των κεφαλαίων, το δε, της ανατροπής της δυσχερούς αναλογίας του μετοχικού της κεφαλαίου προς τα συνολικά ίδια κεφάλαια αυτής. Αν πάντως στην περίπτωση αυτή, το αρμόδιο όργανο της εταιρείας επιλέξει ως κατάλληλο μέτρο την αύξηση του μετοχικού της κεφαλαίου, αυτή δεν μπορεί να υπερβαίνει ποσοστό μεγαλύτερο του ½ του εταιρικού της κεφαλαίου. Και τούτο διότι στην περίπτωση εκείνη κατά την οποία η εταιρεία έχει καθαρή περιουσία κατώτερη του ½ του μετοχικού της κεφαλαίου, αυτή κινδυνεύει να μην μπορεί να επιτελέσει τους σκοπούς της, αφού η περιουσία της (που πρέπει να αντιστοιχεί αριθμητικά στο ελάχιστο καταβεβλημένο σύμφωνα με το καταστατικό της μετοχικό της κεφάλαιο) δεν αρκεί να τεθεί στη διάθεσή της εξαρχής για την επίτευξη των σκοπών της, αλλά πρέπει να παραμείνει στη διάθεση αυτής, όσο βέβαια αυτή λειτουργεί παραγωγικά. Σημειωτέον ότι η περίπτωση αυτή συνιστά ένα στάδιο, όπου η ανατροπή των οικονομικών ισορροπιών της εταιρείας εξακολουθεί να είναι «εσωτερική της υπόθεση», κατά το οποίο, αναμένεται από το νομοθέτη πρόσφορη λύση δια των νομίμων οργάνων της. Το στάδιο άλλωστε αυτό προηγείται του σταδίου της λύσης της εταιρείας με δικαστική απόφαση (άρθρο 48 του κ.ν 2190/1920, όπως αντικ. με το άρθρο 56 του ν.3604/2007), ύστερα από αίτηση οποιουδήποτε έχει έννομο συμφέρον, περίπτωση η οποία συντρέχει, είτε διότι η Γ.Σ. των μετόχων δεν συγκλήθηκε όταν έπρεπε, είτε διότι δεν έλαβε τα ενδεδειγμένα αποτελεσματικά μέτρα (ΕΣ Πράξη VII Tμήματος 78/2012). 11. Επειδή, από τον συνδυασμό των ανωτέρω διατάξεων του Δ.Κ.Κ. (οι οποίες εφαρμόζονται εν προκειμένω υπό την αίρεση των προβλέψεων του άρθρου 107 του Ν.3852/2010) προκύπτει μεταξύ άλλων ότι με τις διατάξεις των άρθρων 252 επ. του Δ.Κ.Κ., παρέχεται στους Ο.Τ.Α. α βαθμού, μετά από πλήρη οικονομοτεχνική μελέτη και με αποφάσεις του οικείου δημοτικού συμβουλίου τους, να συνιστούν ή να συμμετέχουν σε επιχειρήσεις που λειτουργούν με τη μορφή ανώνυμης εταιρείας. Για την ίδρυσή τους καταβάλλεται από τον οικείο Δήμο το εταιρικό κεφάλαιο (ή μέρος αυτού), ενώ ο οικείος Ο.Τ.Α. μπορεί να καταβάλει και το ποσό της αύξησης του αρχικού τους κεφαλαίου, είτε σε χρήμα είτε σε είδος, αφού ο νόμος δεν διακρίνει, ενώ προβλέπει ρητώς την δυνατότητα αύξησης της εισφοράς του (παρ. 2 και 3 του άρθρου 253), μετά από σύνταξη πλήρους οικονομοτεχνικής μελέτης βιωσιμότητας, εφόσον αυτή συνδέεται με βελτίωση των παρεχομένων από αυτές υπηρεσιών ή με προσθήκη και άλλων δραστηριοτήτων 6
στους καταστατικούς σκοπούς τους και όχι απλώς για την ταμειακή διευκόλυνση αυτών προκειμένου να εκπληρώσουν τις οικονομικές τους υποχρεώσεις προς τρίτους ή για κάλυψη των λειτουργικών δαπανών αυτών (βλ. Πρακτικά 13ης Συν./4.5.2006, 21ης Συν./30.6.2006, Πράξεις. 266, 378/2006 VII Τμ.), και μετά από εκτίμηση των εισφερομένων περιουσιακών στοιχείων, με έκθεση της επιτροπής του άρθρου 9 του Ν.2190/20, η οποία δημοσιεύεται στην Εφημερίδα της Κυβέρνησης. Για τη σύσταση δε των ως άνω εταιρειών και την καταβολή του ιδρυτικού εταιρικού κεφαλαίου τους, όπως και για κάθε περαιτέρω αύξηση αυτού, απαιτείται η εκπόνηση πλήρους οικονομοτεχνικής μελέτης βιωσιμότητάς τους. Η εν λόγω μελέτη, το περιεχόμενο της οποίας προσδιορίζεται με την 43886/2007 υπουργική απόφαση, έχει την έννοια το μεν του προσδιορισμού και της ανάληψης της καθαρής περιουσίας της εταιρείας, το δε της ευθύνης του Ο.Τ.Α. που συμμετέχει στην εταιρεία, η οποία περιορίζεται κατά το τμήμα της συμμετοχής του στο κεφάλαιο αυτής. Με τη συντασσόμενη οικονομοτεχνική μελέτη η εταιρεία πρέπει να παρουσιάζεται βιώσιμη, με την έννοια ότι η σχέση μεταξύ παθητικού και ενεργητικού της και ο ρυθμός ποσοστιαίας μεταβολής των μεγεθών αυτών να εξασφαλίζει τη βιωσιμότητά της για την περίοδο στην οποία αναφέρεται (Πράξ. VII Τμ. Ελ.Συν. 51/2012, 78/2012). Σε κάθε, όμως, περίπτωση σύστασης επιχείρησης ή αύξησης του κεφαλαίου της απαιτείται να λαμβάνεται μέριμνα, ώστε: α) να τηρούνται οι κανόνες του ευρωπαϊκού κοινοτικού δικαίου για την κατ αρχήν απαγόρευση χορήγησης κρατικών ενισχύσεων (βλ. άρθρο 87 της Συνθήκης περί ιδρύσεως της Ευρωπαϊκής Κοινότητας και τη σχετική πλούσια νομολογία του Δ.Ε.Κ.) και β) να μην καταστρατηγείται η απαγόρευση που τίθεται από το άρθρο 265 παρ. 3 του Δ.Κ.Κ., σύμφωνα με το οποίο οι ανώνυμες εταιρείες Ο.Τ.Α. δεν επιχορηγούνται άμεσα ή έμμεσα από Ο.Τ.Α. (πρβλ. Πράξ. VII Τμ. Ελ. Συν. 306/2007, 32, 135/2008), με την επιφύλαξη ρητής νομοθετικής ρύθμισης και της επιχορήγησης από Ο.Τ.Α. νησιωτικών περιοχών ανώνυμης εταιρείας ή ναυτικής εταιρείας του ν. 959/1979, που αυτοί έχουν συστήσει ή συμμετέχουν κατά πλειοψηφία στο εταιρικό τους κεφάλαιο για τη διεξαγωγή θαλάσσιων συγκοινωνιών και μεταφορών (Πράξ. VII Τμ. Ελ. Συν. 97/2009). 12. Στην προκειμένη περίπτωση, με την υπό κρίση αριθμ. 7/2017 απόφασή το Δημοτικό Συμβούλιο του Δήμου Νεάπολης Συκεών: 1) Εγκρίνει την οικονομοτεχνική μελέτη βιωσιμότητας της εταιρείας με την επωνυμία «Μητροπολιτική Αναπτυξιακή Θεσσαλονίκης Αναπτυξιακή Ανώνυμη Εταιρεία ΟΤΑ Διαδημοτική Εταιρεία των ΟΤΑ Α Βαθμού της Ευρύτερης Αστικής Μητροπολιτικής Θεσσαλονίκης». 2) Εγκρίνει τη συμμετοχή του Δήμου Νεάπολης Συκεών στην αύξηση του μετοχικού κεφαλαίου της ανωτέρω εταιρείας με τη διάθεση του ποσού των 13.795,68 ευρώ, ως δικαίωμα προτίμησης, για την αγορά 492 ονομαστικών μετοχών ονομαστικής αξίας 28,04 ευρώ η κάθε μία. 3) Εκφράζει την πρόθεση, σε περίπτωση ύπαρξης αδιάθετων μετοχών μετά την άσκηση του δικαιώματος προτίμησης από τους μετόχους να αναλάβει να καλύψει επιπλέον μετοχές για το υπόλοιπο ποσό μέχρι του συνολικού ποσού των 70.100,00 ευρώ. 4) Αναμορφώνει τον προϋπολογισμό του Δήμου οικονομικού έτους 2017. 13. Επειδή, από τα στοιχεία του φακέλου διαπιστώνονται τα εξής: α) Η εταιρεία με την επωνυμία «Μητροπολιτική Αναπτυξιακή Θεσσαλονίκης Αναπτυξιακή Ανώνυμη Εταιρεία ΟΤΑ Διαδημοτική Εταιρεία των ΟΤΑ Α Βαθμού της Ευρύτερης Αστικής Μητροπολιτικής Θεσσαλονίκης» και διακριτικό τίτλο «ΜΑΘ ΑΕ» ιδρύθηκε το 1994 με ιδρυτική επωνυμία «Φυσικό Αέριο Μακεδονίας Α.Ε.» ως διαδημοτική Ανώνυμη Εταιρεία, με διάρκεια πενήτα (50) έτη (ΦΕΚ 994/τ.ΑΕ&ΕΠΕ/22-03-1994). Έκτοτε το καταστατικό της υπέστη διαδοχικές τροποιήσεις. Το 2003 τροποποιήθηκαν η αρχική επωνυμία (σε «Μητροπολιτική Αναπτυξιακή Θεσσαλονίκης Ανώνυμη Εταιρεία» και διακριτικό τίτλο «Μητροπολιτική Αναπτυξιακή Θεσσαλονίκης Α.Ε.») και οι σκοποί της (ΦΕΚ 11600/τ.ΑΕ&ΕΠΕ/30-10-2003). β) Με την από 28.12.2009 απόφαση της Γενικής Συνέλευσης των μετόχων (ΦΕΚ 88/τ.ΤΑΕ&ΕΠΕ/08-01-2010) η ως άνω εταιρεία προσάρμοσε το καταστατικό της στις διατάξεις του νέου Δ.Κ.Κ.. 7
γ) Τροποποιήσεις του καταστατικού έγιναν και το έτος 2013 (ΦΕΚ 2827/τ.ΑΕ- ΕΠΕ&ΓΕΜΗ/20-05-2013 και 8672/τ.ΑΕ-ΕΠΕ&ΓΕΜΗ/09-12-2013). δ) Με το από 03-06-2016 Πρακτικό της Τακτικής Γενικής Συνέλευσης των μετόχων της εταιρείας εγκρίθηκε η τροποποίηση του καταστατικού της, ειδικότερα των άρθρων 1 και 3 σχετικά με την επωνυμία και τους σκοπούς της εταιρείας αντίστοιχα [αριθμ. 18750/25-10- 2016 ανακοίνωση του Εμπορικού και Βιομηχανικού Επιμελητηρίου Θεσσαλονίκης σχετικά με την καταχώρηση στο Γενικό Εμπορικό Μητρώο (Γ.Ε.Μ.Η.) του ανωτέρω αναφερόμενου Πρακτικού αναφορικά με την τροποποιηση των άρθρων 1 και 3 του καταστατικού, με συνημμένο το νέο κείμενο του καταστατικού]. Με την τροποποίηση του άρθρου 1 του καταταστικού, η εταιρεία έλαβε τη σημερινή επωνυμία. Επιπροσθέτως, η εταιρεία αναφέρεται ότι αποτελεί Αναπτυξιακή Διαδημοτκή Εταιρεία, με όλους τους μετόχους της πρωτοβάθμιους ΟΤΑ της ευρύτερης Μητροπολιτικής Αστικής Θεσσαλονίκης, που συστάθηκε και λειτουργεί στη βάση του άρθρου 107 του Ν.3852/2010 και του άρθρου 265 του Ν.3463/2006 σε συνδυασμό με τις διατάξεις του Ν.2190/1920. Η τροποποίηση του άρθρου 3 σχετικά με τους σκοπούς αφορά την επαναδιατύπωση των σημείων 1, 2 και 11, για την ανάδειξη του χαρακτήρα της εταιρείας ως Αναπτυξιακή Ανώνυμη Εταιρεία και όχι ως εμπορικού σκοπού (σύμφωνα με το από 03-06-2016 Πρακτικό της Τακτικής Γενικής Συνέλευσης των μετόχων). ε) Με το από 16-11-2016 Πρακτικό της Τακτικής Γενικής Συνέλευσης των μετόχων της εταιρείας εγκρίθηκε η αύξηση του μετοχικού της κεφαλαίου, βάσει σχετικής οικονομοτεχνικής μελέτης βιωσιμότητας (εγκριθείσα κατά τη συνεδρίαση της 28-09-2016 του Διοκητικού Συμβουλίο της εταιρεία), ποσού 249.836,40 ευρώ διαιρούμενο σε 8.910 νέες μετοχές ονοματικής αξίας 28,04 ευρώ η καθεμία, με τροποποίηση του άρθρου 6 του καταστατικού σχετικά με το μετοχικό κεφάλαιο. Η αύξηση του μετοχικού κεφαλαίου κρίνεται αναγκαία προκειμένου να καταστεί δυνατή: α) Η χρηματοδότηση των επενδύσεων σε πάγιους εξοπλισμούς, ανάγκη που προκύπτει από τις απαιτήσεις υλοποίησης των νέων δραστηριοτήτων που προστέθηκαν στους καταστατικούς σκοπούς. β) Η επάρκεια σε κεφάλαια κίνησης που απαιτούνται για την πραγματοποίση των νέων δραστηριοτήτων που προστέθηκαν στους καταστατικούς της σκοπούς. στ) Η από κρίση απόφαση του Δήμου Νεάπολης Συκεών λήφθηκε στα πλαίσια της αριθμ. 284/05-12-2016 πρόσκλησης που απευθύνθηκε από την «ΜΑΘ ΑΕ» προς τους μετόχους Δήμους, με συνημμένη την από 16-11-2016 απόφαση της Γενικής Συνέλευσης των μετόχων περί αύξησης του μετοχικού κεφαλαίου και τη σχετική οικονομοτεχνική μελέτη βιωσιμότητας. 14. Επειδή, ο έλεγχος του τρόπου λειτουργίας μιας δημοτικής Α.Ε. σύμφωνα με τους κανόνες και τους περιορισμούς που θέτει ο Δ.Κ.Κ. και, για ό,τι αυτός δεν ρυθμίζει, ο κ.ν.2190/1920 περί α.ε., επιβάλλεται, δοθέντος ότι οι ως άνω δημοτικές επιχειρήσεις διαχειρίζονται χρήματα που ανήκουν στους Ο.Τ.Α. για την ικανοποίηση σκοπών που σχετίζονται με την προαγωγή των τοπικών συμφέροντων, ως εκ τούτου, είναι ελεγκτέο κάθε φορά αν οι δημιουργικές της ελεγχόμενης δαπάνης πράξεις των οργάνων της α.ε. βρίσκουν έρεισμα στο σύνολο των διατάξεων που τις διέπουν (ΕΣ Πράξη VII Tμήματος 78/2012). Με βάση τους ισολογισμούς της εταιρείας, τα αποτελέσματα χρήσης των ετών 2010-2015 είναι αρνητικά, ειδικότερα διαπιστώνοναι ζημίες ανερχόμενες σε: 46.681,30 ευρώ (έτος 2010), 96.501,35 ευρώ (έτος 2011), 22.643,25 ευρώ (έτος 2012), 51.323,52 ευρώ (έτος 2013), 160.578,67 ευρώ (έτος 2014), 142.638,46 ευρώ (έτος 2015). Με δεδομένο ότι η εν λόγω εταιρεία, συσταθείσα το έτος 1994 (ΦΕΚ 994/τ.ΑΕ&ΕΠΕ/22-03- 1994), με τροποποίηση του καταστατικού της και εναρμόνιση με τις διατάξεις του Ν.3463/2006 [με την από 28.12.2009 απόφαση της Γενικής Συνέλευσης των μετόχων και ανακοίνωση της καταχώρισης δημοσιευθείσα στο Τεύχος Ανωνύμων Εταιρειών της Εφημερίδας της Κυβερνήσεως (ΦΕΚ 88/08-01-2010)], στην προκειμένη περίπτωση συντρέχουν οι προϋποθέσεις του άρθρου 265 παρ. 8 εδάφ. β του Ν.3463/2006 περί υποχρεωτικής λύσεως της εταιρείας, καθόσον έχουν παρέλθει τρεις συνεχόμενες 8
ζημιογόνες εταιρικές χρήσεις μετά διετία από την προσαρμογή (στις 8.1.2010), του καταστατικού της άνω εταιρείας στις διατάξεις του νέου Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων (Βλ. ΕΣ Πράξη VII Tμήματος 78/2012). Επιπροσθέτως, η τροποποίση του καταστατικού της εταιρείας με την από 03-06-2016 απόφαση της Τακτικής Γενικής Συνέλευσης των μετόχων δεν μπορεί να θεωρηθεί προσαρμογή του καταστατικού της κατά τις διατάξεις του άρθρου 269 του Ν.3463/2006, καθώς το ανωτέρω άρθρο έθετε χρονικούς περιορισμούς για τη συντέλεση της προσαρμογής [31-12-2007 και ήδη 31-12-2010, άρθρο 17 παρ. 3 του Ν.3812/2009 (ΦΕΚ Α 234/28.12.2009)], επομένως δεν μπορεί να υποστηριχθεί ότι οι διατάξεις του άρθρου 265 παρ. 8 εδάφ. β του Ν.3463/2006 περί υποχρεωτικής λύσης της εταιρείας δεν τυγχάνουν εν προκειμένω εφαρμογής πριν το έτος 2016. 15. Επειδή, η αύξηση του μετοχικού κεφαλαίου της ΜΑΘ Α.Ε., σύμφωνα με τη σχετική οικονομοτεχνική μελέτη βιωσιμότητας και το από 16-11-2016 Πρακτικό της Τακτικής Γενικής Συνέλευσης των μετόχων της εταιρείας στην οποία εγκρίθηκε η αύξηση του μετοχικού κεφαλαίου, κρίνεται αναγκαία προκειμένου να χρηματοδοτηθεί η υλοποίηση των νέων δραστηριοτήτων που προστέθηκαν στους καταστατικούς σκοπούς της εταιρείας (σύμφωνα με την από 03-06-2016 απόφαση της Γενικής Συνέλευσης των μετόχων). Ωστόσο η τροποποίηση του άρθρου 3 του καταστατικού σχετικά με τους σκοπούς της εταιρείας, με την ανωτέρω απόφαση της Γενικής Συνέλευσης, συνίσταται στην επαναδιατύπωση των σημείων 1, 2 και 11 του άρθρου αυτού, για την ανάδειξη του χαρακτήρα της εταιρείας ως Αναπτυξιακή Ανώνυμη Εταιρεία και όχι ως εμπορικού σκοπού. Δεν προστίθενται επί της ουσίας νέοι καταστατικοί σκοποί, οι οποίοι θα αποτελούσαν τη διακαιολογητική βάση της αύξησης του μετοχικού κεφαλαίου της εταιρείας, και δεν προκύπτει ότι η προτεινόμενη αύξηση του μετοχικού κεφαλαίου συνδέεται με την υλοποίηση νέων καταστατικών σκοπών. Εν όψει των ανωτέρω ΑΠΟΦΑΣΙΖΟΥΜΕ Ακυρώνουμε την αριθμ. 7/2017 απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου Νεάπολης Συκεών, για τους λόγους που αναφέρονται στο σκεπτικό της παρούσας. Η παρούσα απόφαση μπορεί να προσβληθεί, από οποιονδήποτε έχει έννομο συμφέρον, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 151 του Ν.3463/2006 ενώπιον της Ειδικής Επιτροπής του άρθρου 152 του ιδίου ως άνω νόμου σε συνδυασμό με τις διατάξεις του άρθρου 238 του Ν.3852/2010, εντός προθεσμίας ενός (1) μηνός από την έκδοση της απόφασης ή την κοινοποίησή της ή αφότου έλαβε γνώση αυτής. ΚΟΙΝΟΠΟΙΗΣΗ Δήμο Νεάπολης Συκεών (με ενυπόγραφη παραλαβή ή απόδειξη) ΜΕ ΕΝΤΟΛΗ ΓΕΝΙΚΟΥ ΓΡΑΜΜΑΤΕΑ Ο ΠΡΟΪΣΤΑΜΕΝΟΣ ΓΕΝΙΚΗΣ ΔΙΕΥΘΥΝΣΗΣ ΕΣΩΤΕΡΙΚΗΣ ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ ΗΛΙΑΣ ΘΕΟΔΩΡΙΔΗΣ 9