Πράξεως : 0107 Αριθμ. : --------------------------------- Συνεδρ. : 12η/4-5-2017 ΚΛΙΜΑΚΙΟ ΠΡΟΛΗΠΤΙΚΟΥ ΕΛΕΓΧΟΥ ΔΑΠΑΝΩΝ ΣΤΟ VII ΤΜΗΜΑ Αποτελούμενο από τον Δημήτριο Τσακανίκα, Σύμβουλο, που αναπληρώνει νόμιμα την κωλυόμενη Πρόεδρο του Κλιμακίου Δέσποινα Καββαδία-Κωνσταντάρα, Σύμβουλο, Ιωάννα Ευθυμιάδου και Ιωάννη Νταλαχάνη (εισηγητή), Παρέδρους. Συνήλθε στην αίθουσα διασκέψεων του Καταστήματός του, που βρίσκεται στην Αθήνα, στις 4 Μαΐου 2017, με την παρουσία του Γραμματέα του, για να αποφανθεί, μετά από σχετική διαφωνία που ανέκυψε μεταξύ της Αναπληρώτριας Επιτρόπου του Ελεγκτικού Συνεδρίου στον Νομό Ημαθίας και του Δήμου, αν πρέπει να θεωρηθεί το 5, οικονομικού έτους 2017, χρηματικό ένταλμα πληρωμής του Δήμου αυτού. Αφού μελέτησε τα στοιχεία του φακέλου και έλαβε υπόψη Την 73/23.3.2017 έγγραφη γνώμη του Επιτρόπου της Επικρατείας στο Ελεγκτικό Συνέδριο Αντώνιου Νικητάκη, σύμφωνα με την οποία το υπό κρίση χρηματικό ένταλμα πληρωμής δεν πρέπει να θεωρηθεί.
2 Σκέφθηκε σύμφωνα με το νόμο και αποφάσισε τα ακόλουθα: 1. Η Αναπληρώτρια Επίτροπος του Ελεγκτικού Συνεδρίου στον Νομό Ημαθίας αρνήθηκε, με τη 2/3.2.2017 πράξη της, να θεωρήσει το 5, οικονομικού έτους 2017, χρηματικό ένταλμα πληρωμής του Δήμου, με το οποίο εντέλλεται η καταβολή στον Ιωάννη, ποσού 40.831,96 ευρώ, ως αμοιβή για την προμήθεια ελαιολιπαντικών για τις ανάγκες του Δήμου. Ως αιτιολογία της άρνησής της, η Αναπληρώτρια Επίτροπος προέβαλε ότι η εντελλόμενη δαπάνη δεν είναι νόμιμη διότι η διαγωνιστική διαδικασία που προηγήθηκε της επίμαχης προμήθειας έπρεπε να διενεργηθεί σύμφωνα με τις διατάξεις του ν. 4412/2016 και όχι σύμφωνα με τις διατάξεις της 11389/08.03.1993 υπουργικής απόφασης (Β 185) «Ενιαίος Κανονισμός Προμηθειών Ο.Τ.Α.» (Ε.Κ.Π.Ο.Τ.Α.), δεδομένου ότι πρόκειται για νέα διαδικασία ανάθεσης και όχι για συνέχεια προηγηθείσας διαδικασίας διαγωνισμού, καθόσον τροποποιήθηκαν οι όροι και οι τεχνικές προδιαγραφές της οικείας διακήρυξης μετά τις 8.8.2016, ημερομηνία έναρξης ισχύος του ν. 4412/2016. Ο Δήμος, με το 5700/7.3.2017 έγγραφο του Δημάρχου του, επανυπέβαλε το χρηματικό ένταλμα για θεώρηση, υποστηρίζοντας τη νομιμότητα της εντελλόμενης δαπάνης για τους αναφερόμενους σε αυτό λόγους. Η Αναπληρώτρια Επίτροπος, όμως, ενέμεινε στην αρχική άρνηση θεώρησης, με αποτέλεσμα να ανακύψει διαφωνία, για την άρση της οποίας, νομίμως απευθύνεται, με την από 15.3.2017 έκθεσή της, στο Κλιμάκιο τούτο.
3 2. Στο άρθρο 379 του ν. 4412/2016 (Α 147/8.8.2016) «Δημόσιες Συμβάσεις Έργων, Προμηθειών και Υπηρεσιών (προσαρμογή στις Οδηγίες 2014/24/ΕΕ και 2014/25/ΕΕ)» ορίζεται ότι: «1. Η ισχύς των διατάξεων του παρόντος νόμου αρχίζει από τη δημοσίευσή του στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως, εκτός αν ορίζεται διαφορετικά στις επιμέρους διατάξεις του. 2.». Περαιτέρω, στον ίδιο ως άνω νόμο ορίζεται, στο μεν άρθρο 120, ότι : «1. Για συμβάσεις κάτω των ορίων, ως χρόνος έναρξης της ανοικτής διαδικασίας, της κλειστής διαδικασίας και της ανταγωνιστικής διαδικασίας με διαπραγμάτευση, του ανταγωνιστικού διαλόγου και της σύμπραξης καινοτομίας, νοείται η ημερομηνία δημοσίευσης της προκήρυξης σύμβασης στο ΚΗΜΔΗΣ, σύμφωνα με το άρθρο 66, με την επιφύλαξη της παρ. 5 του άρθρου 376. 2....», στο δε άρθρο 377, ότι : «1. Από την έναρξη ισχύος του παρόντος νόμου καταργούνται οι διατάξεις: (1)..., (82) της απόφασης με αριθμ. 11389/1993 (Β 185) του Υπουργού Εσωτερικών. Ειδικά η υποχρέωση δημοσίευσης εφάπαξ περίληψης σε τοπική εφημερίδα, που προβλέπεται στο ίδιο άρθρο, καταργείται με την επιφύλαξη της παρ. 12 του άρθρου 379, (83)...». Κατά την έννοια των ανωτέρω διατάξεων ο ν. 4412/2016 εφαρμόζεται, μεταξύ άλλων, σε όλες τις δημόσιες συμβάσεις προμηθειών, ο προϋπολογισμός των οποίων είναι κάτω των ορίων που προβλέπει το άρθρο 5 του νόμου αυτού και η έναρξη της διαδικασίας σύναψης των οποίων λαμβάνει χώρα μετά την έναρξη ισχύος του. 3. Στην υπό κρίση υπόθεση, από τα στοιχεία του φακέλου, προκύπτουν τα ακόλουθα: Με την 408/2015 απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου
4 Νομού Ημαθίας εγκρίθηκε η διενέργεια ηλεκτρονικού δημόσιου ανοικτού διεθνούς διαγωνισμού για την προμήθεια υγρών καυσίμων και ελαιολιπαντικών για τις ανάγκες του Δήμου και των νομικών του προσώπων, για το έτος 2016, συνολικής προϋπολογισθείσας δαπάνης 1.082.474,19 ευρώ, πλέον ΦΠΑ, ενώ με την 408/2015 απόφαση της Οικονομικής Επιτροπής του ως άνω Δήμου εγκρίθηκαν οι τεχνικές προδιαγραφές και καταρτίστηκαν οι όροι της διακήρυξης. Κατά τη διαδικασία του ηλεκτρονικού διαγωνισμού που ακολούθησε και κατόπιν ενστάσεων των συμμετεχουσών στο διαγωνισμό εταιρειών, αποφασίσθηκε, με την 70/15.03.2016 απόφαση της Οικονομικής Επιτροπής, αφενός η ματαίωση του διαγωνισμού για την Ομάδα ΣΤ «Ελαιολιπαντικά Δήμου» και η επανάληψή του χωρίς τροποποίηση των όρων και τεχνικών προδιαγραφών της διακήρυξης, αφετέρου η συνέχιση του διαγωνισμού για τα είδη των υπολοίπων ομάδων που αφορούσαν την ανωτέρω προμήθεια καυσίμων, τα οποία και κατακυρώθηκαν στον αναδειχθέντα μειοδότη (βλ. σχετ. την 93/2016 πράξη του ΣΤ Κλιμακίου του Ελεγκτικού Συνεδρίου, με την οποία κρίθηκε ότι δεν κωλύεται η υπογραφή της σχετικής σύμβασης). Κατά της ως άνω 70/2016 απόφασης της Οικονομικής Επιτροπής του Δήμου ασκήθηκε προδικαστική προσφυγή, η οποία απορρίφθηκε κατόπιν εισήγησης της Επιτροπής του διαγωνισμού (βλ. 87/05.04.2016 απόφαση της Οικονομικής Επιτροπής). Στη συνέχεια, το μεν, με την 198/19.7.2016 απόφαση της Οικονομικής Επιτροπής του Δήμου, αποφασίστηκε η επανάληψη του ματαιωθέντος διαγωνισμού για τα είδη της Ομάδας ΣΤ (ελαιολιπαντικά) με τροποποίηση τόσο των όρων της διακήρυξης όσο και των τεχνικών
5 προδιαγραφών της εν λόγω ομάδας ειδών, το δε, με την 204/05.08.2016 απόφαση της ανωτέρω Οικονομικής Επιτροπής, εγκρίθηκαν οι νέες τεχνικές προδιαγραφές και καθορίστηκαν οι όροι της διακήρυξης για την επανάληψη του διαγωνισμού, ενδεικτικού προϋπολογισμού 63.899,44 ευρώ πλέον ΦΠΑ, με κριτήριο κατακύρωσης τη χαμηλότερη τιμή. Η διακήρυξη 23834/19.08.2016 του Δημάρχου.για την προμήθεια ελαιολιπαντικών αναρτήθηκε στο ΚΗΜΔΗΣ στις 25.8.2016, δηλαδή σε ημερομηνία μεταγενέστερη της έναρξης ισχύος του ν.4412/2016, πλην, όμως, στο παράρτημα Β αυτής, με τίτλο «Γενικοί όροι της Διακήρυξης», και ειδικότερα στο άρθρο 4 ορίστηκε ότι η διενέργεια του διαγωνισμού και η εκτέλεση της προμήθειας διέπεται από τις διατάξεις του Ε.Κ.Π.Ο.Τ.Α. Κατά την ως άνω προκηρυχθείσα διαγωνιστική διαδικασία, η οποία διεξήχθη σύμφωνα με τις τελευταίες αυτές διατάξεις, μειοδότης αναδείχθηκε η φερομένη ως δικαιούχος του επίμαχου χρηματικού εντάλματος εταιρεία, στην οποία κατακυρώθηκε η προμήθεια και υπεγράφη μεταξύ αυτής και του Δήμου η 37678/09.12.2016 σύμβαση, ποσού 40.831,96 ευρώ (συμπεριλαμβανομένου ΦΠΑ). Για την εκπλήρωση των συμβατικών υποχρεώσεων του Δήμου και δυνάμει των 399/14.12.2016, ποσού 37.134,28 ευρώ και 400/14.12.2016, ποσού 3.697,68 ευρώ, τιμολογίων της προμηθεύτριας εταιρείας, εκδόθηκε το ελεγχόμενο χρηματικό ένταλμα πληρωμής. 4. Με δεδομένα αυτά και σύμφωνα με όσα έγιναν δεκτά ανωτέρω, ορθώς μεν η διαφωνούσα Αναπληρώτρια Επίτροπος προβάλλει ότι δεδομένης της κατάργησης του Ε.Κ.Π.Ο.Τ.Α. από 8.8.2016, η διαγωνιστική διαδικασία
6 που προηγήθηκε της επίμαχης ανάθεσης διέπεται από τις διατάξεις του ν. 4412/2016, καθόσον η δημοσίευση της διακήρυξης 23834/19.08.2016 του Δημάρχου Αλεξάνδρειας για την προμήθεια των επίμαχων ελαιολιπαντικών αναρτήθηκε στο ΚΗΜΔΗΣ μετά την ισχύ του νόμου αυτού, ήτοι στις 25.8.2016, πλην όμως, η διαπίστωση αυτή δεν καθιστά άνευ άλλου τινός μη νόμιμο το συγκεκριμένο επαναληπτικό διαγωνισμό. Και τούτο, διότι με την υπό κρίση έκθεση διαφωνίας της Αναπληρώτριας Επιτρόπου δεν προσδιορίζονται οι ειδικότερες διατάξεις του ν. 4412/2016 που παραβιάστηκαν από τα αρμόδια όργανα του Δήμου κατά τη διενέργεια του διαγωνισμού αυτού, με συνέπεια, να είναι απορριπτέος ο προβαλλόμενος με την κρινόμενη έκθεση διαφωνίας μοναδικός λόγος μη θεώρησης του επίμαχου χρηματικού εντάλματος (πρβλ. Πράξη 41/2017 Κλιμ. Π.Ε.Δ. στο VII Τμ. Ελ. Συν.). 5. Κατ ακολουθίαν των ανωτέρω και μη προβαλλομένου από την Αναπληρώτρια Επίτροπο άλλου λόγου που άπτεται είτε της νομιμότητας είτε της κανονικότητας της αφορώσας το υπό κρίση χρηματικό ένταλμα δαπάνης, αυτό πρέπει να θεωρηθεί. Για τους λόγους αυτούς Αποφαίνεται ότι το 5, οικονομικού έτους 2017, χρηματικό ένταλμα πληρωμής του Δήμου., ποσού 40.831,96 ευρώ, πρέπει να θεωρηθεί. Ο ΠΡΟΕΔΡΕΥΩΝ ΣΥΜΒΟΥΛΟΣ Ο ΕΙΣΗΓΗΤΗΣ ΠΑΡΕΔΡΟΣ
7 ΔΗΜΗΤΡΙΟΣ ΤΣΑΚΑΝΙΚΑΣ ΙΩΑΝΝΗΣ ΝΤΑΛΑΧΑΝΗΣ Ο ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ ΙΩΑΝΝΗΣ ΑΘΑΝΑΣΟΠΟΥΛΟΣ