Ως προς την κρίση της αναθέτουσας αρχής σχετικά με τον μη. αποκλεισμό της αναδόχου εταιρείας «ΧΧΧ», παρά την ανωτέρω

Transcript

1 Περίληψη Ως προς την κρίση της αναθέτουσας αρχής σχετικά με τον μη αποκλεισμό της αναδόχου εταιρείας «ΧΧΧ», παρά την ανωτέρω απόφαση του ΧΧΧ περί έκπτωσης αυτής ως αναδόχου σε σχετικό διαγωνισμό, το Κλιμάκιο κρίνει ότι αυτή έγινε με νόμιμη και επαρκή αιτιολογία. Τούτο διότι, σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 73 και 74 του ν. 4412/2016, για την έκπτωση αναδόχου απαιτείται επαναλαμβανόμενο ή σοβαρό παράπτωμα αυτού κατά την εκτέλεση της σύμβασης, κάτι που δεν αποδεικνύεται από τα προσκομιζόμενα στοιχεία στην εν λόγω περίπτωση. Επίσης, για τον αποκλεισμό του οικονομικού φορέα απαιτείται έκδοση σχετικής υπουργικής απόφασης, που εκδίδεται μετά από αιτιολογημένη εισήγηση της αναθέτουσας αρχής και του αρμοδίου συλλογικού οργάνου, κατόπιν ακροάσεως του αποκλειόμενου φορέα, ενώ στην συγκεκριμένη περίπτωση, πέραν της ανωτέρω εγκριτικής απόφασης του Δ.Σ. του ΧΧΧ (η οποία μάλιστα έχει προσβληθεί με προσφυγή από το φορέα και εξακολουθεί να εκκρεμεί), δεν υπάρχει σχετική υπουργική απόφαση περί του αποκλεισμού της ανωτέρω αναδόχου εταιρείας που να υποχρεώνει, βάσει των ανωτέρω διατάξεων, την αναθέτουσα αρχή να αποκλείσει αυτοδικαίως αυτήν από την υπό κρίση διαγωνιστική διαδικασία. Συνεπώς δεν κωλύεται η υπογραφή των υποβληθέντων προς έλεγχο σχεδίων συμβάσεων.

2 Δείτε το πλήρες κείμενο : ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΤΟ ΕΛΕΓΚΤΙΚΟ ΣΥΝΕΔΡΙΟ ΣΤ ΚΛΙΜΑΚΙΟ ΠΡΑΞΗ 170/ 2017 Αποτελούμενο από την Πρόεδρό του, Ασημίνα Σαντοριναίου, Σύμβουλο, και τους Νικολέτα Ρένεση και Νικόλαο Βόγκα Παρέδρους. Συνήλθε στο Κατάστημά του στις 25 Σεπτεμβρίου 2017, για να ελέγξει τη νομιμότητα της διαδικασίας ανάδειξης αναδόχων και των σχεδίων συμβάσεων για την προμήθεια από το Δήμο ΧΧΧ και τα νομικά του πρόσωπα καυσίμων (θέρμανσης και κίνησης) και λιπαντικών, τα στοιχεία των οποίων υποβλήθηκαν στο Ελεγκτικό Συνέδριο στις (αριθ. πρωτ. ΕΣ 56511) και συμπληρώθηκαν στις (αριθ. πρωτ. ΕΣ 58555). Άκουσε την εισήγηση του Παρέδρου Νικολάου Βόγκα. Σκέφθηκε σύμφωνα με το νόμο και

3 αποφάσισε τα ακόλουθα: Ι. Η ελεγχόμενη διαγωνιστική διαδικασία, προϋπολογισμού ,00 ευρώ (πλέον ΦΠΑ) και τα σχέδια συμβάσεων, νομίμως επανεισάγονται στο Κλιμάκιο τούτο για την άσκηση ελέγχου νομιμότητας, μετά την έκδοση της 256/2017 αναβλητικής πράξης του και την εκτέλεση όσων διατάχθηκαν μ αυτή ΙΙ. Η ελεγχόμενη διαδικασία, ως εκ του φορέα, του χρόνου έγκρισης προσφυγής σ αυτήν, καθώς και του ύψους της προϋπολογιζόμενης γι αυτή δαπάνης, διέπεται από τις διατάξεις α) του ν. 4412/2016 «Δημόσιες Συμβάσεις Έργων, Προμηθειών και Υπηρεσιών (προσαρμογή στις Οδηγίες 2014/24/ ΕΕ και 2014/25/ΕΕ)» (ΦΕΚ Α 147/ ), β) του ν. 3852/2010 «Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης - Πρόγραμμα Καλλικράτης» (ΦΕΚ Α 87), γ) του άρθρου 4 παρ. 1 της Πράξης Νομοθετικού Περιεχομένου (Π.Ν.Π) της 12ης Δεκεμβρίου 2012 (ΦΕΚ Α 240), που κυρώθηκε με το άρθρο 48 του ν. 4111/2013 (ΦΕΚ Α 18/ ), δ) του ν. 4155/2013 «Εθνικό Σύστημα Ηλεκτρονικών Δημοσίων Συμβάσεων και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ Α 120), ε) του άρθρου 63 του ν. 4257/2014 (ΦΕΚ Α 93), και στ) της οικείας διακήρυξης.

4 III. Στις διατάξεις της παρ. 4 του άρθρου 73 του ν. 4412/2016 (ΦΕΚ Α 147) ορίζεται ότι «4. Οι αναθέτουσες αρχές μπορούν να αποκλείουν από τη συμμετοχή σε διαδικασία σύναψης δημόσιας σύμβασης οποιονδήποτε οικονομικό φορέα σε οποιαδήποτε από τις ακόλουθες καταστάσεις: α). στ) εάν ο οικονομικός φορέας έχει επιδείξει σοβαρή ή επαναλαμβανόμενη πλημμέλεια κατά την εκτέλεση ουσιώδους απαίτησης στο πλαίσιο προηγούμενης δημόσιας σύμβασης, προηγούμενης σύμβασης με αναθέτοντα φορέα που είχε ως αποτέλεσμα την πρόωρη καταγγελία της προηγούμενης σύμβασης, αποζημιώσεις ή άλλες παρόμοιες κυρώσεις.» και στις διατάξεις της παρ. 3 του άρθρου 74 του ίδιου νόμου, ορίζεται ότι: «3. Ο αποκλεισμός επιβάλλεται με κοινή απόφαση των Υπουργών Οικονομίας, Ανάπτυξης και Τουρισμού, Δικαιοσύνης, Διαφάνειας και Ανθρωπίνων Δικαιωμάτων,, που εκδίδεται μετά από αιτιολογημένη εισήγηση της αναθέτουσας αρχής που διαπιστώνει την συνδρομή των λόγων αποκλεισμού και (α) για τις διαδικασίες που αφορούν σύναψη δημοσίων συμβάσεων προμηθειών και παροχής γενικών υπηρεσιών κατόπιν γνώμης του συλλογικού οργάνου της παρ. 5 του άρθρου 41 ( ). Πριν από την έκδοση της απόφασης περί αποκλεισμού ορισμένου οικονομικού φορέα, παρέχεται σε αυτόν η δυνατότητα ακροάσεως. 4. Η απόφαση του πρώτου εδαφίου της παρ. 3 κοινοποιείται στην αναθέτουσα αρχή και τον θιγόμενο οικονομικό φορέα. 5. Ο αποκλεισμός οικονομικού φορέα από διαδικασίες σύναψης δημοσίων συμβάσεων του παρόντος

5 Βιβλίου, σύμφωνα με τις προηγούμενες παραγράφους, επιφέρει αυτοδίκαια και τον αποκλεισμό του: α) από μελλοντικές ή εν εξελίξει διαδικασίες σύναψης δημοσίων συμβάσεων ( )». ΙV. Από τα στοιχεία του φακέλου προκύπτουν τα ακόλουθα: i) Με την 188/ απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου ΧΧΧ εγκρίθηκε η διενέργεια δημόσιου ανοικτού ηλεκτρονικού διαγωνισμού για την προμήθεια καυσίμων κίνησης (πετρέλαιο κίνησης και βενζίνη αμόλυβδη) και θέρμανσης και λιπαντικών (6 Τμήματα πετρέλαιο θέρμανσης Σχολικών, για την κάλυψη των αναγκών του Δήμου και των νομικών του προσώπων (Κοινωφελής Επιχείρηση Δήμου ΧΧΧ, Οργανισμός Πολιτισμού και Αθλητισμού - Ο.Π.Α. Δήμου ΧΧΧ και Σχολικές Επιτροπές Πρωτοβάθμιας και Δευτεροβάθμιας Εκπαίδευσης) για χρονικό διάστημα ενός (1) έτους από την υπογραφή των συμβάσεων, προϋπολογισμού ,00 ευρώ (πλέον ΦΠΑ). Με την 145/ απόφαση της Οικονομικής Επιτροπής εγκρίθηκαν οι τεχνικές προδιαγραφές, σύμφωνα με τη σχετική μελέτη και καταρτίστηκαν οι όροι της διακήρυξης, με την οποία ορίστηκε ως κριτήριο κατακύρωσης για μεν τα καύσιμα το μεγαλύτερο ποσοστό έκπτωσης επί τοις εκατό (%) στη μέση τιμή λιανικής πώλησης του Παρατηρητηρίου Τιμών Υγρών Καυσίμων του Υπουργείου Ανάπτυξης και Ανταγωνιστικότητας, για δε τα λιπαντικά η χαμηλότερη τιμή. Σύμφωνα με την ανωτέρω διακήρυξη (άρθρο 1.3), η εν

6 λόγω προμήθεια διαιρείται σε 6 Τμήματα ανά φορέα (1. πετρέλαιο θέρμανσης Πρωτ/θμιας Σχολικής Επιτροπής, 2. πετρέλαιο θέρμανσης δευτ/θμιας Σχολικής Επιτροπής, 3. πετρέλαιο θέρμανσης Ο.Π.Α., 4. πετρέλαιο θέρμανσης και κίνησης και βενζίνη αμόλυβδη Κοινωφελούς Επιχείρησης, 5. πετρέλαιο θέρμανσης και κίνησης και βενζίνη αμόλυβδη Δήμου Ν. Προποντίδας και 6. λιπαντικά Δήμου Ν. Προποντίδας) και ορίζεται ότι οι προσφορές υποβάλλονται για ένα ή περισσότερα (ή και όλα) από τα έξι (6) Τμήματα του διαγωνισμού, αλλά, υποχρεωτικά, για όλα τα είδη κάθε Τμήματος. ii) Περίληψη της διακήρυξης του διαγωνισμού δημοσιεύτηκε νόμιμα. iii) Κατά την ημερομηνία διενέργειας του διαγωνισμού κατέθεσαν προσφορές οι 1. «ΧΧΧ» για τo Τμήμα 6, 2. «ΧΧΧ» για το Τμήμα 6, 3. «ΧΧΧ» για τα Τμήματα 1 και 2, 4. «ΧΧΧ» για όλα τα Τμήματα και 5. «ΧΧΧ» για τo Τμήμα 6. H Επιτροπή του διαγωνισμού, μετά τον έλεγχο των δικαιολογητικών, με το από Πρακτικό της, έκανε δεκτές όλες τις ανωτέρω προσφορές. Το ανωτέρω Πρακτικό επικύρωσε, με την 202/ απόφασή της, η Οικονομική Επιτροπή του Δήμου ΧΧΧ, επιτρέποντας την συνέχιση του διαγωνισμού σε όλους τους διαγωνιζόμενους. iv) Στη συνέχεια, με το από Πρακτικό της, η Επιτροπή διαγωνισμού προέβη στην αποσφράγιση και αξιολόγηση των οικονομικών προσφορών των ως άνω διαγωνιζομένων και πρότεινε την κατακύρωση

7 της προμήθειας: α) των καυσίμων θέρμανσης των Σχολικών Επιτροπών (Τμήματα 1 και 2) στην μειοδότρια εταιρεία «ΧΧΧ» (ποσά προσφοράς ,50 και ,00 ευρώ, πλέον ΦΠΑ), β) των καυσίμων θέρμανσης του Ο.Π.Α. (Τμήμα 3) και των καυσίμων θέρμανσης και κίνησης και βενζίνης αμόλυβδης της Κοινωφελούς Επιχείρησης και του Δήμου Ν. Προποντίδας (Τμήματα 4 και 5) στην μοναδική προσφέρουσα εταιρεία «ΧΧΧ» (ποσά προσφοράς 8.316,00, ,00 και ,00 ευρώ, πλέον ΦΠΑ) και γ) των λιπαντικών του Δήμου Ν. Προποντίδας στην μειοδότρια εταιρεία «ΧΧΧ» (ποσό προσφοράς ,30 ευρώ, πλέον ΦΠΑ). Ακολούθως, η Επιτροπή του διαγωνισμού, με τα από Πρακτικά της άνοιξε και εξέτασε τα δικαιολογητικά κατακύρωσης των διαγωνιζομένων τα οποία τα βρήκε επαρκή και σύμφωνα με τους όρους της διακήρυξης. Ειδικότερα, ως προς την προσφορά της μειοδότριας εταιρείας «ΧΧΧ», για την οποία ελήφθη πληροφόρηση ότι με την 3790/ απόφαση του Δ.Σ. του ΧΧΧ (ΧΧΧ) εγκρίθηκε η έκπτωση της ανωτέρω εταιρείας από σχετικό διαγωνισμό, η Επιτροπή του διαγωνισμού ζήτησε από την εταιρεία διευκρινίσεις, κατόπιν των οποίων, έκρινε ότι αφενός ο αποκλεισμός αναδόχου, σύμφωνα με το άρθρο 74 του ν. 4412/2016, επιτρέπεται μόνο κατόπιν υπουργικής απόφασης, κάτι που δεν συμβαίνει στην εν λόγω περίπτωση, η δε ανωτέρω απόφαση έχει προσβληθεί με προσφυγή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 205 του ν. 4412/2016 και εξακολουθεί να εκκρεμεί, αφετέρου δε το παράπτωμα

8 δεν αποδεικνύεται ότι είναι επαναλαμβανόμενο, ούτε σοβαρό, βάσει των διαθεσίμων στοιχείων που αντλήθηκαν από τον ΧΧΧ, συνεπώς δεν μπορεί να υπάρξει έρεισμα για παράβαση του άρθρου 73 του ν. 4412/2016 και της παραγράφου ζ της διακήρυξης. Ακολούθως, η Οικονομική Επιτροπή, με την 224/2017 απόφασή της, ενέκρινε το Πρακτικό αποσφράγισης και αξιολόγησης οικονομικών προσφορών, κατακυρώνοντας τα ανωτέρω είδη στις τρεις (3) ως άνω μειοδότριες εταιρείες. Εξάλλου, με το 35443/ έγγραφο του Δήμου ΧΧΧ βεβαιώνεται ότι δεν ασκήθηκαν ενστάσεις και προσφυγές κατά τη διαγωνιστική διαδικασία, ούτε εκκρεμούν ένδικα βοηθήματα κατά του κατακυρωτικού αποτελέσματος του διαγωνισμού. Τέλος, σε εκτέλεση της ανωτέρω κατακυρωτικής απόφασης συντάχθηκαν τα ελεγχόμενα έξι (6) σχέδια συμβάσεων μεταξύ αφενός των ανωτέρω αναδόχων εταιρειών και αφετέρου του Δήμου ΧΧΧ και των νομικών του προσώπων. V. Με τα δεδομένα αυτά δεν διαπιστώνονται ουσιώδεις νομικές πλημμέλειες στη διαδικασία ανάδειξης αναδόχου για την προμήθεια καυσίμων κίνησης και θέρμανσης και λιπαντικών για τις ανάγκες του Δήμου ΧΧΧ και των νομικών του προσώπων. Ειδικότερα, ως προς την κρίση της αναθέτουσας αρχής σχετικά με τον μη αποκλεισμό της αναδόχου εταιρείας «ΧΧΧ», παρά την ανωτέρω απόφαση του ΧΧΧ περί έκπτωσης αυτής ως αναδόχου σε σχετικό διαγωνισμό, το Κλιμάκιο κρίνει ότι αυτή έγινε με νόμιμη και επαρκή αιτιολογία. Τούτο διότι, σύμφωνα με τις

9 διατάξεις των άρθρων 73 και 74 του ν. 4412/2016, για την έκπτωση αναδόχου απαιτείται επαναλαμβανόμενο ή σοβαρό παράπτωμα αυτού κατά την εκτέλεση της σύμβασης, κάτι που δεν αποδεικνύεται από τα προσκομιζόμενα στοιχεία στην εν λόγω περίπτωση, επίσης, για τον αποκλεισμό του οικονομικού φορέα απαιτείται έκδοση σχετικής υπουργικής απόφασης, που εκδίδεται μετά από αιτιολογημένη εισήγηση της αναθέτουσας αρχής και του αρμοδίου συλλογικού οργάνου, κατόπιν ακροάσεως του αποκλειόμενου φορέα, ενώ στην συγκεκριμένη περίπτωση, πέραν της ανωτέρω εγκριτικής απόφασης του Δ.Σ. του ΧΧΧ (η οποία μάλιστα έχει προσβληθεί με προσφυγή από το φορέα και εξακολουθεί να εκκρεμεί), δεν υπάρχει σχετική υπουργική απόφαση περί του αποκλεισμού της ανωτέρω αναδόχου εταιρείας που να υποχρεώνει, βάσει των ανωτέρω διατάξεων, την αναθέτουσα αρχή να αποκλείσει αυτοδικαίως αυτήν από την υπό κρίση διαγωνιστική διαδικασία. Συνεπώς δεν κωλύεται η υπογραφή των υποβληθέντων προς έλεγχο σχεδίων συμβάσεων. Για τους λόγους αυτούς Δεν κωλύεται η υπογραφή των υποβαλλόμενων για έλεγχο νομιμότητας σχεδίων συμβάσεων για την προμήθεια καυσίμων κίνησης και θέρμανσης και λιπαντικών του Δήμου ΧΧΧ.

10