Α Π Ο Φ Α Σ Η Η ΣΥΝΤΟΝΙΣΤΡΙΑ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΚΡΗΤΗΣ

ΑΝΑΡΤΗΤΕΑ ΣΤΟ ΔΙΑΔΙΚΤΥΟ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗ ΚΡΗΤΗΣ Δ/ΝΣΗ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΧΑΝΙΑ 28-8-2019 ΤΜΗΜΑ Δ/ΚΟΥ-ΟΙΚ/ΚΟΥ Ν.ΧΑΝΙΩΝ ΑΡ.ΠΡΩΤ. : 897 ΤΑΧ.Δ/ΝΣΗ: Θεραπευτηρίου 27-Μελισσόκηποι Σούδας ΤΗΛΕΦΩΝΟ: 28210-23837 ΠΛΗΡΟΦΟΡΙΕΣ: Ε. Κοκολογιάννη Αποκορώνου ΘΕΜΑ: Ελεγχος νομιμότητας της 66/2019 απόφασης της Οικονομικής Επιτροπής του Δήμου Α Π Ο Φ Α Σ Η Η ΣΥΝΤΟΝΙΣΤΡΙΑ ΑΠΟΚΕΝΤΡΩΜΕΝΗΣ ΔΙΟΙΚΗΣΗΣ ΚΡΗΤΗΣ Εχοντας υπόψη: 1. Τις διατάξεις των άρθρων 225 και 238 του Ν. 3852/2010 < Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης >, όπως αντικαταστάθηκαν με τις όμοιες των άρθρων 116 και 131 του Ν. 4555/2018 ( ΦΕΚ 133 Α/18 ) Πρόγραμμα ΚΛΕΙΣΘΕΝΗΣ Ι και ισχύουν. 2. Τις διατάξεις του άρθρου 23 του Π.Δ 136/2010 < Οργανισμός της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Κρήτης >. 3. τις διατάξεις του άρθρου 28 και του άρθρου 28 Α του Ν. 4325/2015 ( ΦΕΚ 47 Α 2015 ) < Εκδημοκρατισμός της Διοίκησης Καταπολέμηση Γραφειοκρατίας και Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης Αποκατάσταση Αδικιών και άλλες διατάξεις >, όπως το άρθρο αυτό προστέθηκε με το άρθρο 24 του Ν. 4368/2016 ( ΦΕΚ 21 Α /2016 ). 4. Τις διατάξεις του άρθρου 72 του Ν. 3852/2010 < Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Πρόγραμμα Καλλικράτης > 5. Τις διατάξεις του Ν. 4412/2016 < Δημόσιες συμβάσεις έργων, προμηθειών και υπηρεσιών ( προσαρμογή στις Οδηγίες 2014/24/ΕΕ και 2014/25/ΕΕ ) >. 6.Την υπ αριθμ. 14026/15-5-2017 απόφαση του Υπουργού Εσωτερικών ( ΦΕΚ 250/τ. Υ.Ο.Δ.Δ./26-5-2017 ) περί <Διορισμού της Συντονίστριας Αποκεντρωμένης Διοίκησης Κρήτης>. 7.Την αριθμ. οικ. 8165/27-6-2017 απόφαση της Συντονίστριας της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Κρήτης ( ΦΕΚ 2247 Β /30-6-2017 ) περί < Ανάθεσης άσκησης αρμοδιοτήτων σε οργανικές

μονάδες της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Κρήτης και παροχή εξουσιοδότησης υπογραφής < Με εντολή Συντονιστή ( Μ.Ε.Σ. ) αποφάσεων, εγγράφων και άλλων πράξεων, στους προϊσταμένους των οργανικών μονάδων της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Κρήτης >, όπως τροποποιήθηκε και ισχύει με την υπ αριθμ. οικ. 682/17-1-2019 ( ΦΕΚ 288 Β /7-2-2019 ) όμοια. 8. Την αριθμ. 27/42203/13-8-2018 εγκύκλιο του Υπουργείου Εσωτερικών ( ΑΔΑ: 6ΖΝ1465ΧΘ7- Δ51 ) περί < νομιμότητας πράξεων ΟΤΑ, Αστική και Πειθαρχική ευθύνη αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας ΟΤΑ ( άρθρο 238 του Ν. 3852/2010 ) όπως αντικαταστάθηκε με τις όμοιες του άρθρου 131 του Ν. 4555/2018 ( ΠΡΟΓΡΑΜΜΑ ΚΛΕΙΣΘΕΝΗΣ ).. 9. Την αριθμ. 60/74895/30-12-2010 εγκύκλιο του Υπουργείου Εσωτερικών, Αποκέντρωσης και Ηλεκτρονικής Διακυβέρνησης περί < Ελέγχου νομιμότητας πράξεων ΟΤΑ και αναζήτηση πειθαρχικής ευθύνης αιρετών μέχρι την έναρξη λειτουργίας της Αυτοτελούς Υπηρεσίας Εποπτείας Ο.Τ.Α >. 10. Την αριθμ. 11/7666/7-2-2007 εγκύκλιο του ΥΠ.ΕΣ.Δ.Δ.Α περί «Εποπτείας των πράξεων των συλλογικών και μονομελών οργάνων των πρωτοβαθμίων ΟΤΑ» 11. Το με αριθμ. πρωτ. 5744/13-6-2019 έγγραφο του Δήμου Αποκορώνου, με το οποίο διαβιβάσθηκε στην υπηρεσία μας για έλεγχο νομιμότητας η 66/31-5-2019 απόφαση της Οικονομικής Επιτροπής, 12. Το με αριθμ. πρωτ. 742/18-7-2019 έγγραφο της Υπηρεσίας μας, με το οποίο ζητήσαμε από το Δήμο Αποκορώνου την αποστολή πρόσθετων στοιχείων για τον έλεγχο της ως άνω απόφασης της Οικονομικής Επιτροπής. 13. Το με αριθμ. πρωτ. 7175/25-7-2019 έγγραφο του Δήμου Αποκορώνου με το οποίο απεστάλησαν στην Υπηρεσία μας τα συμπληρωματικά στοιχεία. Αφού σκεφθήκαμε Επειδή - Σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 225 και 238 του Ν. 3852/2010 <Νέα Αρχιτεκτονική της Αυτοδιοίκησης και της Αποκεντρωμένης Διοίκησης-Προγραμμα Καλλικράτης>, όπως αντικαταστάθηκαν με τις όμοιες των άρθρων 116 και 131 του Ν. 4555/2018 ( ΦΕΚ 133 Α/18 ) Πρόγραμμα ΚΛΕΙΣΘΕΝΗΣ Ι και ισχύουν, σύμφωνα με τις οποίες οι αποφάσεις των συλλογικών οργάνων των Δήμων και των Περιφερειών, καθώς και των Ν.Π.Δ.Δ. αυτών, αποστέλλονται υποχρεωτικά για έλεγχο νομιμότητας στη ΑΥΕ Ο.Τ.Α., εφόσον αφορούν μεταξύ άλλων και την ανάθεση έργων αν το τίμημα υπερβαίνει το ποσό των εξήντα χιλιάδων ( 60.000 ) ευρώ χωρίς Φ.Π.Α., Η απόφαση αποστέλλεται για έλεγχο νομιμότητας συνοδευόμενη από αντίγραφο του αποδεικτικού δημοσίευσης και από τα έγγραφα στοιχεία που είναι αναγκαία για τη νόμιμη έκδοσή της, μέσα σε προθεσμία δεκαπέντε ( 15 ) ημερών από τη συνεδρίαση του συλλογικού οργάνου. Οι Δήμοι, οι Περιφέρειες, τα Ν.Π.Δ.Δ. και οι υπόχρεες επιχειρήσεις τους υποχρεούνται να διαβιβάζουν αμελλητί και κάθε επιπλέον στοιχείο που ζητείται από την ΑΥΕ Ο.Τ.Α. Ο Επόπτης Ο.Τ.Α. ελέγχει τη νομιμότητα της απόφασης μέσα σε αποκλειστική προθεσμία τριάντα ( 30 ) ημερών από την περιέλευσή της στην ΑΥΕ Ο.Τ.Α.και

εκδίδει υποχρεωτικά ειδική πράξη. Η μη έκδοση της ειδικής πράξης του προηγούμενου εδαφίου συνιστά πειθαρχικό παράπτωμα του Επόπτη Ο.Τ.Α. Μέχρι την έναρξη λειτουργίας της ΑΥΕ Ο.Τ.Α. ο έλεγχος νομιμότητας των πράξεων κατά τα άρθρα 225 έως 227, ασκείται από τον Συντονιστή της οικείας Αποκεντρωμένης Διοίκησης και τις Ειδικές Επιτροπές του άρθρου 152 του Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων ( ν. 3463/2006, Α 114 ), οι οποίες βρίσκονται στις έδρες των περιφερειών που ανήκουν στην ανωτέρω Αποκεντρωμένη Δίοίκηση, καθώς και τις Επιτροπές Ελέγχου των Πράξεων του άρθρου 68 του Κώδικα Νομαρχιακής Αυτοδιοίκησης ( π.δ. 30/1996, Α 21 ), που βρίσκεται στην έδρα της οικείας Αποκεντρωμένης Διοίκησης. - Σύμφωνα με την παρ. 2.2 της αριθμ. 11/7666/7-2-2007 εγκυκλίου του ΥΠ.ΕΣ.Δ.Δ.Α. σε περίπτωση που λείπουν κάποια από τα στοιχεία που είναι απαραίτητα για τον έλεγχο και ζητηθεί η αποστολή ή συμπλήρωσή τους, η αποκλειστική προθεσμία ελέγχου άρχεται από την περιέλευση αυτών, εφόσον έκτοτε είναι δυνατόν να διαμορφωθεί ολοκληρωμένη κρίση για τη νομιμότητα ή μη της πράξης. -Εμπρόθεσμα ασκείται ο έλεγχος νομιμότητας της 66/31-5-2019 απόφασης της Οικονομικής Επιτροπής, καθόσον τα ζητηθέντα για τον έλεγχο της πράξης στοιχεία περιήλθαν στην υπηρεσία μας στις 29-7-2019. - Κατά τις διατάξεις του άρθρου 72 του Ν. 3852/2010 ορίζεται ότι: < 1. Η οικονομική Επιτροπή είναι συλλογικό όργανο, αρμόδιο για τον έλεγχο και την παρακολούθηση της οικονομικής λειτουργίας του Δήμου. Ειδικότερα, έχει τις ακόλουθες αποφασιστικές, ελεγκτικές και γνωμοδοτικές αρμοδιότητες.: α) β) γ) δ) ε) στ) ζ) η) θ) Αποφασίζει την κατάρτιση των όρων, τη σύνταξη των διακηρύξεων, τη διεξαγωγή και κατακύρωση κάθε μορφής δημοπρασιών και διαγωνισμών για έργα, μελέτες, προμήθειες και υπηρεσίες καθώς και τη συγκρότηση των ειδικών επιτροπών διεξαγωγής και αξιολόγησης από μέλη της ή ειδικούς επιστήμονες, υπαλλήλους του δήμου ή δημόσιους υπαλλήλους. - Με τις διατάξεις του Ν. 4412/2016 < Δημόσιες συμβάσεις Έργων, Προμηθειών και Υπηρεσιών ( προσαρμογή στις Οδηγίες 2014/24/ΕΕ και 2014/25/ΕΕ ) ( ΦΕΚ 147/8-8-2016 ) > με έναρξη ισχύος του από τη δημοσίευσή του, θεσπίστηκαν κανόνες για τις διαδικασίες προγραμματισμού και σύναψης των < δημοσίων συμβάσεων > και των < συμβάσεων έργων, υπηρεσιών και προμηθειών > όπως αυτές ορίζονται στο άρθρο 2 παρ. 1 περ. 5 του εν λόγω νόμου ήτοι των συμβάσεων εξ επαχθούς αιτίας οι οποίες συνάπτονται γραπτώς μεταξύ ενός ή περισσότερων οικονομικών φορέων και μιας ή ενός ή περισσότερων αναθετουσών αρχών/αναθετόντων φορέων, αντίστοιχα και έχουν ως αντικείμενο την εκτέλεση έργων, την προμήθεια αγαθών ή την παροχή υπηρεσιών. Ως < αναθέτουσες αρχές > κατά τον ορισμό επίσης του άρθρου 2 παρ.1 περ. 1 α του ιδίου νόμου νοούνται μεταξύ άλλων και οι αρχές Τοπικής Αυτοδιοίκησης. - Περαιτέρω στις επί μέρους διατάξεις του Ν. 4412/2016 προβλέπονται τα ακόλουθα: Στις διατάξεις του άρθρου 26 < Επιλογή τω διαδικασιών > ορίζεται ότι οι αναθέτουσες αρχές μπορούν να προσφεύγουν στις ανοικτές ή κλειστές διαδικασίες των άρθρων 27 και 28, στις συμπράξεις καινοτομίας του άρθρου 31, στην ανταγωνιστική διαδικασία με διαπραγμάτευση ή

στον ανταγωνιστικό διάλογο και στις ειδικές περιπτώσεις και περιστάσεις που αναφέρονται ρητά στο άρθρο 32 μπορεί να προσφεύγουν σε διαδικασία με διαπραγμάτευση χωρίς προηγούμενη δημοσίευση ή διαγωνισμό. Στις διατάξεις του άρθρου 32 παρ. 2γ ορίζεται ότι η διαδικασία με διαπραγμάτευση χωρίς προηγούμενη δημοσίευση μπορεί να χρησιμοποιείται για δημόσιες συμβάσεις έργων, προμηθειών και υπηρεσιών στο μέτρο που είναι απολύτως απαραίτητο, εάν λόγω κατεπείγουσας ανάγκης οφειλόμενης σε γεγονότα απρόβλεπτα για την αναθέτουσα αρχή, δεν είναι δυνατή η τήρηση των προθεσμιών που προβλέπονται για τις ανοικτές, κλειστές ή ανταγωνιστικές διαδικασίες με διαπραγμάτευση. Οι περιστάσεις που επικαλούνται οι αναθέτουσες αρχές για την αιτιολόγηση της κατεπείγουσας ανάγκης δεν πρέπει σε καμία περίπτωση να απορρέουν από δική τους ευθύνη. Στις διατάξεις του άρθρου 377 παρ. 1 < Καταργούμενες διατάξεις > ορίζεται ότι από την έναρξη ισχύος του παρόντος νόμου καταργούνται μεταξύ άλλων και οι διατάξεις α) του Ν. 3669/2008 < Κύρωση της κωδικοποίησης της νομοθεσίας κατασκευής δημοσίων έργων > πλην των άρθρων 80 έως 110 τα οποία παραμένουν σε ισχύ μέχρι την έκδοση του Π.Δ. του άρθρου 83 και β) του άρθρου 9 του Π.Δ. 171/1987. Επίσης στην παρ. 4 του ιδίου άρθρου ορίζεται ότι καταργείται κάθε γενική ή ειδική διάταξη που είναι αντίθετη με τις διατάξεις του παρόντος ή ρυθμίζει τα θέματα αυτά με άλλο τρόπο. - Από το συνδυασμό των ανωτέρω διατάξεων συνάγεται ότι από 8-8-2016, ημερομηνία έναρξης ισχύος του Ν. 4412/2016, όλες οι συμβάσεις ανάθεσης εκτέλεσης έργων των ΟΤΑ α βαθμού διενεργούνται σύμφωνα με τις διατάξεις αυτού, κατ επιλογή των προβλεπόμενων στο άρθρο 26 διαδικασιών. Κατ εξαίρεση είναι δυνατή η προσφυγή στη διαδικασία της διαπραγμάτευσης χωρίς προηγούμενη δημοσίευση και μάλιστα ανεξαρτήτως του ποσού στο οποίο ανέρχεται η δαπάνη του εν λόγω έργου, μόνο εφόσον συντρέχουν οι προς τούτο νόμιμες προϋποθέσεις του άρθρου 32 μεταξύ των οποίων περιλαμβάνεται και η κατεπείγουσα ανάγκη οφειλόμενη σε γεγονότα απρόβλεπτα και μη απορρέοντα από δική τους ευθύνη. Αρμόδιο δε όργανο για να αποφασίζει την ανάθεση για λόγους κατεπείγοντος είναι η Οικονομική Επιτροπή, η σχετική απόφαση της οποίας πρέπει να φέρει πλήρη και ειδική αιτιολογία αναφερόμενη στους λόγους για τους οποίους αποφασίζεται η προσφυγή στην εν λόγω εξαιρετική διαδικασία. -Κατά πάγια νομολογία η εφαρμογή της διαδικασίας της διαπραγμάτευσης χωρίς προηγούμενη δημοσίευση λόγω κατεπείγουσας ανάγκης κατ άρθρο 32 2γ του Ν.4412/16, εξαρτάται από τη συνδρομή σωρευτικά πέντε προϋποθέσεων (ενδεικτικά ΕλΣυν 1227/2016 VI Τμ., ΔΕφΑθ (Ασφ) 247/2013,ΕλΣυν 935/2013 VI Τμ. και ΕλΣυν 247, 249/2010 Πράξεις του VI Τμ.,βλ. και αριθμ.82/2017 απόφαση της Ε.Α.Α.ΔΗ.ΣΥ, σκέψη 21). Συγκεκριμένα, προϋποθέτει: i) την ύπαρξη κατεπείγουσας ανάγκης που δεν συμβιβάζεται με τις προθεσμίες που επιτάσσουν άλλες διαδικασίες, ii) την ύπαρξη απρόβλεπτης περίστασης, iii) την ύπαρξη αιτιώδους συνδέσμου μεταξύ της απρόβλεπτης περίστασης και της κατεπείγουσας ανάγκης που ανακύπτει, iv) οι περιστάσεις που επικαλούνται οι αναθέτουσες αρχές για την αιτιολόγηση της κατεπείγουσας ανάγκης δεν πρέπει σε καμία περίπτωση να απορρέουν από δική τους ευθύνη, και τέλος, v) την ανάθεση της εν λόγω σύμβασης στο μέτρο που είναι απολύτως απαραίτητο. Η

αναθέτουσα αρχή έχει μεν ευχέρεια, κατ απόκλιση από το γενικό κανόνα διενέργειας ανοικτού ή κλειστού διαγωνισμού, να συνάπτει δημόσια σύμβαση με προσφυγή στην εξαιρετική διαδικασία της διαπραγμάτευσης χωρίς δημοσίευση της σχετικής προκήρυξης, μόνον όμως εφόσον συντρέχουν οι προς τούτο νόμιμες προϋποθέσεις. Κατά την άποψη του Ελεγκτικού Συνεδρίου, απρόβλεπτες περιστάσεις είναι τα γεγονότα που δεν μπορούν αντικειμενικά με βάση τα διδάγματα της ανθρώπινης πείρας και λογικής να προβλεφθούν, είναι δε ανεξάρτητα της βούλησης της αναθέτουσας αρχής και δεν πρέπει να απορρέουν από έλλειψη προγραμματισμού και επιμέλειας της αναθέτουσας αρχής (βλ. ενδεικτικά πράξεις ΕΣ 91, 105, 171, 191, 200, 205 και 214/2007, 15, 74/2008 και απόφαση Τμήματος VI 3558/2009. Αναφορικά με την έλλειψη προγραμματισμού και επιμέλειας της αναθέτουσας αρχής, βλ. επίσης και Δημήτριος Γ. Ράικος, Δίκαιο Δημοσίων Συμβάσεων, έκδοση 2014, σελ. 322 υποσημείωση 112 και την εκεί νομολογία), ενώ η σχετική απόφαση της αναθέτουσας αρχής πρέπει να φέρει πλήρη και ειδική αιτιολογία αναφερόμενη στους λόγους για τους οποίους αποφασίζεται η προσφυγή στην εν λόγω εξαιρετική διαδικασία, επιβάλλεται οι ειδικότεροι αυτοί λόγοι να προκύπτουν με σαφήνεια και πληρότητα από τα στοιχεία του φακέλου (βλ. ΣτΕ 1747/2011, ΕΑ ΣτΕ 515/2008, 1059/2008, ΕλΣυν 91/2007 Πράξη του VI Τμ., ΕλΣυν 15/2008 Πράξη του VI Τμ.). Σύμφωνα με τη νομολογία του Δικαστηρίου της Ευρωπαϊκής Ένωσης αν δεν πληρούται μία από τις προαναφερθείσες προϋποθέσεις ως προς το κατεπείγον, δεν δικαιολογείται η προσφυγή στη διαδικασία της διαπραγμάτευσης (βλ. αποφάσεις ΔΕΚ της 2ας Αυγούστου 1993, C-107/92, Επιτροπή κατά Ιταλίας, σκέψη 12, 28ης Μαρτίου 1996, C-318/94, Επιτροπή κατά Γερμανίας, σκέψη 14 και της 2ας Ιουνίου 2005, Επιτροπή κατά Ελλάδας, σκέψη 40). Περαιτέρω προϋπόθεση αποτελεί ότι η εφαρμογή της διαδικασίας θα πρέπει να γίνεται σε χρονική εγγύτητα προς τον χρόνο εκδήλωσης των απρόβλεπτων περιστάσεων, υπό την έννοια ότι η μεσολαβούσα χρονική περίοδος δε θα αρκούσε ώστε να ενεργοποιηθεί και να ολοκληρωθεί άλλη διαγωνιστική διαδικασία. Αν οι αναθέτουσες αρχές μπορούν να προβούν εγκαίρως στην ανάθεση σύμβασης χρησιμοποιώντας οποιαδήποτε διαγωνιστική διαδικασία (ακόμα και με την επιτάχυνση των προθεσμιών των άρθρων 27 και 28 του ν. 4412/2016 όπως ισχύουν) αντί της διαδικασίας με διαπραγμάτευση χωρίς δημοσίευση, η προσφυγή στην τελευταία δεν είναι σύννομη (βλ. Δημήτριος Γ. Ράικος, Δίκαιο Δημοσίων Συμβάσεων, έκδοση 2014, σελ. 324, 322-323, καθώς και σκέψεις 46 και 80 της Οδηγίας 2014/24/ΕΕ ). -Στην προκειμένη περίπτωση όπως προκύπτει από τα στοιχεία του φακέλου: Με την αρ. πρωτ. οικ. 410/26-10-2017 ( ΑΔΑ: 7Μ0Υ7ΛΚ-Λ9Ρ ) απόφαση της Περιφέρειας Κρήτης-Αυτοτελής Διεύθυνση Πολιτικής Προστασίας κηρύχθηκε ο Δήμος Αποκορώνου του Νομού Χανίων σε κατάσταση Εκτακτης Ανάγκης Πολιτικής Προστασίας για τη διαχείριση των συνεπειών από τις έντονες βροχοπτώσεις που εκδηλώθηκαν στις 26-10-2017 για χρονικό διάστημα τριών μηνών ήτοι έως και 26 Ιανουαρίου 2018. Στη συνέχεια με τις αρ. πρωτ. οικ.27/26-1-2018 ( ΑΔΑ: 6ΩΚ97ΛΚ-ΨΓ9 ), οικ. 154/26-4-2018 ( ΑΔΑ: ΩΜ277ΛΚ-1ΥΕ ) και οικ. 285/25-7-2018 ( ΑΔΑ: 6ΛΨ47ΛΚ-ΖΣ3 ) αποφάσεις της Περιφέρειας Κρήτης-Αυτοτελής Διεύθυνση Πολιτικής Προστασίας παρατάθηκε η κήρυξη σε κατάσταση Εκτακτης Ανάγκης

Πολιτικής Προστασίας έως 26 Απριλίου 2018, 26 Ιουλίου 2018 και 26 Οκτωβρίου 2018 αντίστοιχα. Με την αριθμ. πρωτ. 5059/9-1-2018 ( ΑΔΑ: ΨΘΔΤ7ΛΚ-Θ1Φ ) απόφαση της Δ/νσης Αναπτυξιακού Προγραμματισμού της Περιφέρειας Κρήτης εγκρίθηκε η διάθεση πίστωσης ποσού 2.494.760,00 ευρώ και η δημιουργία 8 νέων υποέργων για την εκτέλεση και σε βάρος των πιστώσεων του έργου με τίτλο < ΑΠΟΚΑΤΑΣΤΑΣΗ ΖΗΜΙΩΝ ΥΠΟΔΟΜΩΝ ΔΗΜΟΥ ΑΠΟΚΟΡΩΝΟΥ ΜΕΤΑ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ ΣΤΙΣ 26 ΟΚΤΩΒΡΙΟΥ 2017 > και με Κ.Α. 2017ΕΠ80200002 της ΣΑΕΠ 802 Περιφέρειας Κρήτης, η οποία τροποποιήθηκε με την αριθμ. πρωτ. 48903/6-3-2018 ( ΑΔΑ: 6 Η9Β7ΛΚ-ΟΩΨ ) όμοια ως προς τον τίτλο και τον προϋπολογισμό οκτώ ( 8 ) υποέργων και ως προς τη δημιουργία δέκα ( 10 ) νέων υποέργων. Στη συνέχεια με την αρ. πρωτ. 1216/14-2-2019 απόφαση της Δ/νσης Σχεδιασμού και Αντιμετώπισης Εκτακτων Αναγκών του Υπουργείου Προστασίας του Πολίτη κηρύχθηκαν σε κατάσταση Εκτακτης Ανάγκης Πολιτικής Προστασίας οι Δήμοι Αποκορώνου και Καντάνου- Σελίνου της Περιφερειακής Ενότητας Χανίων της Περιφέρειας Κρήτης έως και 15 Μαίου 2019 για την αντιμετώπιση των έκτακτων αναγκών και τη διαχείριση των συνεπειών που προέκυψαν από τα έντονα καιρικά φαινόμενα ( καταιγίδες, έντονες βροχοπτώσεις, θυελλώδεις άνεμοι ) που εκδηλώθηκαν στις 13-2-2019 και 14-2-2019. Ακολούθως με την αρ. πρωτ. 1625/26-2-2019 ( ΑΔΑ: ΩΑΙΘ46ΜΚ6Π-ΖΤΚ ) απόφαση της Δ/νσης Σχεδιασμού και Αντιμετώπισης Εκτακτων Αναγκών του Υπουργείου Προστασίας του Πολίτη παρατάθηκε η κήρυξη σε κατάσταση Εκτακτης Ανάγκης Πολιτικής Προστασίας των Δήμων Πλατανιά, Κισσάμου, Αποκορώνου και Καντάνου-Σελίνου της Περιφερειακής Ενότητας Χανίων της Περιφέρειας Κρήτης έως και 1 Οκτωβρίου 2019. Με το αρ. πρωτ. 1448/20-2-2019 έγγραφο του Δήμου Αποκορώνου διαβιβάσθηκε στη Διεύθυνση Αναπτυξιακού Προγραμματισμού της Περιφέρειας Κρήτης Τεχνικό Δελτίο για ένταξη στο ΠΔΕ τριών νέων υποέργων της πράξης < ΑΠΟΚΑΤΑΣΤΑΣΗ ΖΗΜΙΩΝ ΥΠΟΔΟΜΩΝ ΔΗΜΟΥ ΑΠΟΚΟΡΩΝΟΥ ΜΕΤΑ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ στις 26 ΟΚΤΩΒΡΙΟΥ 2017 >. Κατά το ως άνω Τεχνικό Δελτίο ο Δήμος Αποκορώνου από τη χρηματοδότηση των 2.494.760 ευρώ, για την αποκατάσταση των ζημιών από την καταιγίδα < ΔΑΙΔΑΛΟΣ > που χτύπησε το Δήμο στις 26-10-2017, δυνάμει της 5059/9-1-2018 απόφασης έγκρισης διάθεσης πίστωσης και της 48903/6-3-2018 τροποποίησής της απορρόφησε ποσόν ύψους 1.632.465,27 ευρώ ( συμβατικός προϋπολογισμός ) για τα υποέργα 1,2,3,4,6,13,17 και 18 τα οποία δημοπρατήθηκαν και ζητείται η διάθεση του αδέσμευτου ποσού των 567.494,73 ευρώ για την αποκατάσταση ζημιών στις υποδομές του Δήμου, έπειτα και από τη νέα θεομηνία < Χιόνη >στις 13 και 14 Φεβρουαρίου 2019. Με την αρ.πρωτ.49490/28-2-2019 ( ΑΔΑ: Ω72Η7ΛΚ-6ΚΓ ) απόφαση της Διεύθυνσης Αναπτυξιακού Προγραμματισμού της Περιφέρειας Κρήτης τροποποιήθηκε η 5059/9-1-2018 όμοια περί έγκρισης διάθεσης πίστωσης ως προς τον προϋπολογισμό και την προϊσταμένη αρχή του 1 ου, 2 ου, 3 ου,4 ου,6 ου,13 ου,17 ου και 18 ου υποέργου και ως προς τη δημιουργία τριών ( 3 ) νέων υποέργων για την εκτέλεση και σε βάρος των πιστώσεων του έργου με τίτλο

< ΑΠΟΚΑΤΑΣΤΑΣΗ ΖΗΜΙΩΝ ΥΠΟΔΟΜΩΝ ΔΗΜΟΥ ΑΠΟΚΟΡΩΝΟΥ ΜΕΤΑ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ ΣΤΙΣ 26 ΟΚΤΩΒΡΙΟΥ 2017 > και με Κ.Α. 2017ΕΠ80200002 της ΣΑΕΠ 802 Περιφέρειας Κρήτης. Στα νέα υποέργα περιλαμβάνεται και το υποέργο < ΑΜΕΣΗ ΑΠΟΚΑΤΑΣΤΑΣΗ ΖΗΜΙΩΝ ΔΗΜΟΤΙΚΩΝ ΟΔΩΝ ΜΕΤΑ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ ΣΤΙΣ 26 ΟΚΤΩΒΡΙΟΥ 2017 ΚΑΙ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ ΣΤΙΣ 13 ΚΑΙ 14 ΦΕΒΡΟΥΑΡΙΟΥ 2019 > ποσού 247.000,00 ευρώ. Ακολούθως το Τμήμα Τεχνικών Υπηρεσιών του Δήμου Αποκορώνου συνέταξε τη 5/2019 μελέτη για το ως άνω έργο και στην Τεχνική Περιγραφή αναφέρει ότι το φυσικό αντικείμενο του έργου αφορά στις αναγκαίες παρεμβάσεις για την οριστική αποκατάσταση των προκληθεισών βλαβών και φθορών από τα έντονα καιρικά φαινόμενα ( καταιγίδες ) που επηρέασαν το Δήμο Αποκορώνου στις 26-10-2017 και δεν αποκαταστάθηκαν αλλά και την θεομηνία που έγινε στο διήμερο 13 και 14 Φεβρουαρίου 2019. Με την αριθμ. 60/7-5-2019 απόφαση της Οικονομικής Επιτροπής ( ΑΔΑ: 6ΑΒ5ΩΨΤ-ΝΑΝ ) εγκρίθηκαν 1. η 5/2019 μελέτη του έργου < ΑΜΕΣΗ ΑΠΟΚΑΤΑΣΤΑΣΗ ΖΗΜΙΩΝ ΔΗΜΟΤΙΚΩΝ ΟΔΩΝ ΜΕΤΑ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ ΣΤΙΣ 26 ΟΚΤΩΒΡΙΟΥ 2017 ΚΑΙ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ ΣΤΙΣ 13 ΚΑΙ 14 ΦΕΒΡΟΥΑΡΙΟΥ 2019 > προϋπολογισμού 247.000,00 ευρώ ( πλέον Φ.Π.Α. ), 2. η προσφυγή στη διαδικασία της διαπραγμάτευσης χωρίς προηγούμενη δημοσίευση του άρθρου 32 παρ. 2γ του Ν. 4412/2016 λόγω κατεπείγουσας ανάγκης για την ανάθεση του εν λόγω έργου, 3. η σχετική πρόσκληση και οι όροι αυτής για την επιλογή αναδόχου και 4. η συγκρότηση επιτροπής διαγωνισμού για το εν λόγω έργο. Με την 66/31-5-2019 ( ΑΔΑ: ΩΠ0ΗΨΤ-7ΗΨ ) ελεγχόμενη απόφαση της Οικονομικής Επιτροπής του Δήμου Αποκορώνου εγκρίθηκε το από 22-5-2019 πρακτικό της επιτροπής διενέργειας του διαγωνισμού με τη διαδικασία της διαπραγμάτευσης χωρίς προηγούμενη δημοσίευση ( του άρθρου 32 παρ. 2γ του Ν. 4412/2016, λόγω κατεπείγουσας ανάγκης ) μέσω του Ε.Σ.Η.Δ.Η.Σ. και ανατέθηκε το έργο. -Ενόψει των ανωτέρω εκτεθέντων σημειώνουμε τα εξής. -Επειδή, αρχικά, η αναθέτουσα αρχή σε κανένα σημείο της υπό εξέταση απόφασης δεν αναφέρει ειδικά και συγκεκριμένα τις ζημίες που προέκυψαν από τα έκτακτα καιρικά φαινόμενα, τα οποία έπληξαν τον Δήμο σε δύο διαφορετικούς χρόνους και συγκεκριμένα στις 26 Οκτωβρίου 2017 και στη συνέχεια στις 13 & 14 Φεβρουαρίου 2019, αλλά αρκείται σε μια γενική αναφορά αυτών χωρίς να στοιχειοθετείται εκ μέρους της αναθέτουσας αρχής, με αδιάσειστα στοιχεία και πέραν πάσης αμφιβολίας, η πραγματικά διαπιστωθείσα ειδική και συγκεκριμένη ανάγκη που κρίνεται ως κατεπείγουσα, με την επίκληση συγκεκριμένων ζημιών στο πληγέν οδικό δημοτικό δίκτυο, οι οποίες εν τέλει θα δικαιολογούσαν την προσφυγή στην εξαιρετική διαδικασία του άρθρου 32 παρ. 2 γ στις δυο αυτές διαφορετικές χρονικές περιόδους. -Επειδή, περαιτέρω, η συνδρομή κατεπείγουσας ανάγκης μη συμβιβαζόμενης με τις προθεσμίες που τάσσονται για τις άλλες διαδικασίες, δύσκολα μπορεί να υποστηριχθεί ότι συντρέχει εν προκειμένω. Ειδικότερα, από τη συντέλεση της πρώτης θεομηνίας, στις 26 Οκτωβρίου 2017, μέχρι και την έναρξη της διαδικασίας διαπραγμάτευσης μετά την νέα θεομηνία, μεσολάβησε χρονικό διάστημα ενάμιση και πλέον έτους, χωρίς να δικαιολογείται επαρκώς από τα στοιχεία του φακέλου η αιτία για την οποία δεν ολοκληρώθηκε η

αποκατάσταση των επικαλούμενων εκτεταμένων ζημιών στο εν λόγω δημοτικό δίκτυο νωρίτερα, δεδομένου άλλωστε του επείγοντος χαρακτήρα αυτής και επιπρόσθετα λήξεως της παράτασης έκτακτης ανάγκης της θεομηνίας της 26 ης -10-17 στις 26-10-18, οπότε πλέον δε δικαιολογείται το κατεπείγον κατά τις διατάξεις του Ν. 4412/16. -Επειδή δυσχερώς αποδεικνύεται επίσης και η ύπαρξη αιτιώδους συνάφειας μεταξύ του απρόβλεπτου γεγονότος και της απορρέουσας από αυτό κατεπείγουσας ανάγκης, καθώς, σε συνέχεια των ανωτέρω σκέψεων, από τις 26 Οκτωβρίου 2018, ημερομηνία εκπνοής της τελευταίας για τότε κήρυξης του Δήμου σε κατάσταση έκτακτης ανάγκης πολιτικής προστασίας, μέχρι και τις 13 Φεβρουαρίου 2019, οπότε το Οδικό Δίκτυο χτυπήθηκε αυτή τη φορά από την καταιγίδα με την ονομασία «Χιόνη», με συνέπεια να κηρυχθεί εκ νέου σε κατάσταση έκτακτης ανάγκης πολιτικής προστασίας, υπήρξε ένα διάστημα σχεδόν τεσσάρων μηνών, κατά τη διάρκεια του οποίου δεν συνέτρεχε καμία κατάσταση έκτακτης ανάγκης στο εν λόγω οδικό δίκτυο. Με δεδομένο συνεπώς, ότι κατά την κρίση της αναθέτουσας αρχής, υπήρχαν ήδη φθορές ενδεχομένως και εκτεταμένες στο δημοτικό οδικό δίκτυο, που έχρηζαν άμεσης αποκατάστασης, και λαμβάνοντας υπόψη ότι η καταιγίδα < Χιόνη > ή οποιοδήποτε άλλο ακραίο καιρικό φαινόμενο, δεν ήταν γνωστό αν και πότε θα χτυπούσε τον Δήμο, υπήρχε το χρονικό διάστημα να προκηρυχθεί και εν προκειμένω να ολοκληρωθεί ανοιχτή διαγωνιστική διαδικασία με αντικείμενο αντίστοιχο με αυτό της προσβαλλόμενης πράξης, κατά το μέρος που αφορά την θεομηνία του έτους 2017, ειδικά αφ ης στιγμής υπήρχε κατεπείγουσα ανάγκη. Επομένως, οι ζημιές που προέκυψαν στο δημοτικό οδικό δίκτυο από τις 26 Οκτωβρίου 2017 δεν δικαιολογούσαν τον χαρακτηρισμό της κατεπείγουσας ανάγκης για την επιδιόρθωσή τους και μπορούσαν να αντιμετωπιστούν στα πλαίσια μιας συνήθους διαγωνιστικής διαδικασίας. Περαιτέρω και εφόσον γίνεται δεκτό ότι η συνδρομή των περιστάσεων που επικαλείται η αναθέτουσα αρχή για την αιτιολόγηση της κατεπείγουσας ανάγκης δεν πρέπει σε καμία περίπτωση να απορρέει από δική της ευθύνη, όπως ακόμα παραλείψεις ή έλλειψη προγραμματισμού, επιμέλειας και έγκαιρης προετοιμασίας, εξάγεται το συμπέρασμα ότι οι εκτεταμένες ζημίες στο εν λόγω δίκτυο και η ενδεχόμενη επιδείνωσή τους μετά από την επόμενη θεομηνία, είναι πολύ πιθανόν να οφείλονται και στην αδικαιολόγητη καθυστέρηση της αναθέτουσας αρχής να τις αντιμετωπίσει εγκαίρως οπότε δεν μπορεί να αιτιολογηθεί η προσφυγή στη διαδικασία της διαπραγμάτευσης χωρίς προηγούμενη δημοσίευση προκήρυξης λόγω του κατεπείγοντος για το σύνολο του χρονικού διαστήματος στο οποίο αναφέρεται η υπό εξέταση διαδικασία. -Επειδή, όπως έχει κριθεί κατά πάγια νομολογία, η διαδικασία της διαπραγμάτευσης χωρίς προηγούμενη δημοσίευση έχει εξαιρετικό χαρακτήρα και επιτρέπεται μόνο στις περιοριστικά απαριθμούμενες στα άρθρα 26 και 32 της Οδηγίας 2014/24 ΕΕ περιπτώσεις (αντίστοιχα άρθρα 26 και 32 του Ν. 4412/16 ). - Επειδή ενόψει των ανωτέρω προκύπτει ότι δεν πληρούνται οι προϋποθέσεις του άρθρου 32 παρ. 2γ του Ν. 4412/16 για την προσφυγή στη διαδικασία της διαπραγμάτευσης χωρίς δημοσίευση προκήρυξης για τη θεομηνία της 26 ης 10-17. -

εκ τούτου: -Επειδή από τα ανωτέρω προκύπτει ότι η εν λόγω απόφαση ελήφθη μη νόμιμα και ως Α Π Ο Φ Α Σ Ι Ζ Ο Υ Μ Ε Ακυρώνουμε ως μη νόμιμη την 66/2019 απόφασης της Οικονομικής Επιτροπής του Δήμου Αποκορώνου, σχετικά με την ανάθεση του έργου < ΑΜΕΣΗ ΑΠΟΚΑΤΑΣΤΑΣΗ ΖΗΜΙΩΝ ΔΗΜΟΤΙΚΩΝ ΟΔΩΝ ΜΕΤΑ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ ΣΤΙΣ 26 ΟΚΤΩΒΡΙΟΥ 2017 ΚΑΙ ΤΗ ΘΕΟΜΗΝΙΑ ΣΤΙΣ 13 ΚΑΙ 14 ΦΕΒΡΟΥΑΡΙΟΥ 2019 > με τη διαδικασία της διαπραγμάτευσης χωρίς προηγούμενη δημοσίευση λόγω κατεπείγουσας ανάγκης κατ άρθρο 32 παρ.2γ του Ν.4412/16, για τους λόγους που αναφέρονται στο σκεπτικό της παρούσης. Κατά της παρούσας απόφασης δύναται να προσφύγει ενώπιον της Ειδικής Επιτροπής του άρθρου 152 του Ν.3463/2006 οποιοσδήποτε έχει έννομο συμφέρον εντός προθεσμίας ενός (1) μηνός από την έκδοση της ή την κοινοποίηση της ή αφότου έλαβε γνώση αυτής. ΚΟΙΝΟΠΟΙΗΣΗ: Δήμος Αποκορώνου ( με επιστροφή των δικαιολογητικών & απόδειξη παραλαβής) Μ.Ε.Σ.Α.Δ.Κ. Η ΑΝ/ΤΡΙΑ ΠΡΟΪΣΤΑΜΕΝΗ ΑΙΚΑΤΕΡΙΝΗ ΒΡΟΥΒΑΚΗ