ΓΝΩΜΟ ΟΤΗΣΗ ΡΑΕ ΥΠ ΑΡΙΘΜ. 525/2007 ΓΙΑ ΤΗΝ ΜΕΤΑΒΙΒΑΣΗ Α ΕΙΑΣ ΠΑΡΑΓΩΓΗΣ ΗΛΕΚΤΡΙΚΗΣ ΕΝΕΡΓΕΙΑΣ ΤΗΣ ΗΡΩΝ ΑΕ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ ΑΕ ΙΣΧΥΟΣ 187,462 MWe ΣΤΗ ΕΗ Α.Ε. Η Ρυθµιστική Αρχή Ενέργειας Κατά την τακτική συνεδρίασή της, στην έδρα της, στις 12-11-2007 και Λαµβάνοντας υπόψη: 1. Τις διατάξεις των Άρθρων 9 και 11 του ν. 2773/1999 «Απελευθέρωση της αγοράς ηλεκτρικής ενέργειας Ρύθµιση θεµάτων ενεργειακής πολιτικής και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ Α 286), όπως ισχύει, 2. Τις διατάξεις του Κανονισµού Αδειών Παραγωγής και Προµήθειας Ηλεκτρικής Ενέργειας (ΦΕΚ Β 1498/08.12.2000), 3. Την παρ. 1 του Άρθρου 24 του Συντάγµατος του 1975, 4. Τις διατάξεις του ν. 1650/1986 «Για την προστασία του περιβάλλοντος» (ΦΕΚ Α 160), 5. Την υπ αριθ. 69269/5387/24.10.1990 Απόφαση των Υπουργών Εσωτερικών - Εθνικής Οικονοµίας Γεωργίας Πολιτισµού - Εµπορικής Ναυτιλίας Τουρισµού Περιβάλλοντος, Χωροταξίας και ηµοσίων Έργων Βιοµηχανίας, Ενέργειας και Τεχνολογίας Μεταφορών και Επικοινωνιών για την «Κατάταξη έργων και δραστηριοτήτων σε κατηγορίες, περιεχόµενο Μελέτης Περιβαλλοντικών Επιπτώσεων (ΜΠΕ), καθορισµός περιεχοµένου ειδικών περιβαλλοντικών µελετών (ΕΠΜ) και λοιπές συναφείς διατάξεις, σύµφωνα µε το ν. 1650/1986» (ΦΕΚ Β 678), µε την οποία εναρµονίζεται η Ελληνική Νοµοθεσία προς την Οδηγία 84/360/ΕΟΚ, 6. Τις διατάξεις του ν. 3010/2002 «Εναρµόνιση του ν. 1650/1986 µε τις Οδηγίες 97/11/ΕΚ και 96/61/ΕΚ, διαδικασία οριοθέτησης και ρυθµίσεις θεµάτων για υδατορέµατα και άλλες διατάξεις» (ΦΕΚ Α 91), όπως ισχύει, 7. Την υπ αριθ. 34/30.05.2002 Πράξη Υπουργικού Συµβουλίου για τις «Οριακές και κατευθυντήριες τιµές ποιότητας της ατµόσφαιρας σε διοξείδιο του θείου, διοξείδιο του αζώτου και οξειδίων του αζώτου, σωµατιδίων και µολύβδου» (ΦΕΚ Α 125), όπου λαµβάνονται υπόψη, µεταξύ άλλων, ιδίως οι Οδηγίες 96/62/ΕΚ και 99/30/ΕΚ, 8. Την υπ αριθµ. 340/2000/15.02.2001 Απόφαση των Υπουργών Εθνικής Οικονοµίας - Οικονοµικών Ανάπτυξης - Περιβάλλοντος Χωροταξίας και ηµοσίων Έργων - Εµπορικής Ναυτιλίας, όσον αφορά την «Εναρµόνιση της Ελληνικής Νοµοθεσίας προς την Οδηγία 99/32/ΕΚ του Συµβουλίου της 26 ης Απριλίου 1999, σχετικά µε τη µείωση της
περιεκτικότητας ορισµένων υγρών καυσίµων σε θείο και για την τροποποίηση της Οδηγίας 93/12/ΕΟΚ» (ΦΕΚ Β 222/06.03.2001), 9. Την υπ αριθ. Α.Η.Π. 9238/332/26.02.2004 Απόφαση των Υπουργών Οικονοµίας και Οικονοµικών Ανάπτυξης Περιβάλλοντος, Χωροταξίας και ηµοσίων Έργων Υγείας και Κοινωνικής Αλληλεγγύης «Οριακές και κατευθυντήριες τιµές ποιότητας της ατµόσφαιρας σε βενζόλιο και µονοξείδιο του άνθρακα» (ΦΕΚ Β/405 27.2.2004), µε την οποία εναρµονίζεται η Ελληνική Νοµοθεσία προς την Οδηγία 2000/69/ΕΚ, 10. Την υπ αριθµ. Η.Π. 29459/1510/08.07.2005 Απόφαση των Υπουργών Οικονοµίας και Οικονοµικών Ανάπτυξης Περιβάλλοντος, Χωροταξίας και ηµοσίων Έργων Υγείας και Κοινωνικής Αλληλεγγύης Αγροτικής Ανάπτυξης και Τροφίµων Μεταφορών και Επικοινωνιών - Εµπορικής Ναυτιλίας, όσον αφορά τον «Καθορισµό εθνικών ανώτατων ορίων εκποµπών για ορισµένους ατµοσφαιρικούς ρύπους σε συµµόρφωση µε τις διατάξεις της Οδηγίας 2001/81/ΕΚ «σχετικά µε εθνικά ανώτατα όρια εκποµπών για ορισµένους ατµοσφαιρικούς ρύπους» του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συµβουλίου της 23 ης Οκτωβρίου 2001» (ΦΕΚ Β 992/14.07.2005), 11. Την υπ αριθµ. Η.Π. 38638/2016/21.09.2005 Απόφαση των Υπουργών Οικονοµίας και Οικονοµικών Ανάπτυξης Περιβάλλοντος, Χωροταξίας και ηµοσίων Έργων Υγείας και Κοινωνικής Αλληλεγγύης Μεταφορών και Επικοινωνιών, όσον αφορά την «Οριακές και κατευθυντήριες τιµές για τις συγκεντρώσεις όζοντος στον ατµοσφαιρικό αέρα, σε συµµόρφωση µε τις διατάξεις της Οδηγίας 2002/3/ΕΚ «σχετικά µε το όζον στον ατµοσφαιρικό αέρα» του Συµβουλίου της 12 ης Φεβρουαρίου 2002 των Ευρωπαϊκών Κοινοτήτων» (ΦΕΚ Β 1334/21.09.2005), 12. Την Οδηγία 84/360/EΟΚ, του Συµβουλίου της 28ης Ιουνίου 1984 «για την αντιµετώπιση ατµοσφαιρικής ρύπανσης από βιοµηχανικές εγκαταστάσεις», 13. Την Οδηγία 96/61/ΕΚ, του Συµβουλίου της 24 ης Σεπτεµβρίου 1996 «σχετικά µε την ολοκληρωµένη πρόληψη και έλεγχο της ρύπανσης», 14. Την Οδηγία 96/62/ΕΚ, του Συµβουλίου της 27 ης Σεπτεµβρίου 1996 «για την εκτίµηση και τη διαχείριση της ποιότητας του αέρα του περιβάλλοντος», 15. Την Οδηγία 99/30/ΕΚ, του Συµβουλίου της 22 ης Απριλίου 1999 «σχετικά µε τις οριακές τιµές διοξειδίου του θείου, διοξειδίου του αζώτου και οξειδίων του αζώτου, σωµατιδίων και µολύβδου στον αέρα του περιβάλλοντος», 16. Την Οδηγία 99/32/ΕΚ, του Συµβουλίου της 26 ης Απριλίου 1999 «σχετικά µε τη µείωση της περιεκτικότητας ορισµένων υγρών καυσίµων σε θείο», 17. Την Οδηγία 2000/69/ΕΚ, του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συµβουλίου της 16 ης Νοεµβρίου 2000 «για οριακές τιµές βενζολίου και µονοξειδίου του άνθρακα στον αέρα του περιβάλλοντος», 18. Την Οδηγία 2001/81/ΕΚ, του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συµβουλίου της 23 ης Οκτωβρίου 2001 «σχετικά µε εθνικά ανώτατα όρια εκποµπών για ορισµένους ατµοσφαιρικούς ρύπους», -2 -
19. Την Οδηγία 2002/3/ΕΚ, του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συµβουλίου της 12 ης Φεβρουαρίου 2002 «σχετικά µε το όζον στον ατµοσφαιρικό αέρα», 20. Την Οδηγία 2004/107/ΕΚ του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συµβουλίου της 15 ης εκεµβρίου 2004 «σχετικά µε το αρσενικό, το κάδµιο, τον υδράργυρο, το νικέλιο και τους πολυκυκλικούς αρωµατικούς υδρογονάνθρακες στον ατµοσφαιρικό αέρα», 21. Το από 30.11.1999 Πρωτόκολλο του Γκέτεµποργκ, «όσον αφορά τη διασυνοριακή ατµοσφαιρική ρύπανση σε µεγάλες αποστάσεις για την καταπολέµηση της οξύνισης, του ευτροφισµού και του τροποσφαιρικού όζοντος» στο οποίο προσχώρησε η Ευρωπαϊκή Κοινότητα µε την από 13.06.03 απόφαση του Συµβουλίου. (ΕΕ L 179/1) 22. Την υπ αριθ. πρωτ. ΥΠΑΝ 5-ΗΛ/Β/Φ1/οικ.117951/08.12.2000 απόφαση του Υπουργού Ανάπτυξης όπως τροποποιήθηκε µε την υπ/ αρ. πρωτ. ΥΠΑΝ 5/Β/Φ28/9658/7Π/21.06.2007 απόφαση, σύµφωνα µε την οποία η εταιρεία ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. κατέχει άδεια παραγωγής αεριοστροβιλικού σταθµού ανοικτού κύκλου ισχύος 187,462 MWe. 23. Το µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54686/04-07-2007 αίτηµα της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ ΑΕ «Άδεια παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας ονοµαστικής ισχύος 187,462 MWe της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. Τροποποίησή της λόγω µεταβολής ελέγχου εκµετάλλευσης του υπάρχοντος σταθµού». 24. Το µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54782/06-07-2007 αίτηµα της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. «Άδεια παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας ονοµαστικής ισχύος 187,462 MWe της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. Μεταβίβαση». 25. Την µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-4236/16.07.2007 επιστολή της ΡΑΕ προς την Επιτροπή Ανταγωνισµού µε θέµα «Αίτηµα της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. για τη µεταβίβαση στη ΕΗ Α.Ε. άδειας παραγωγής θερµοηλεκτρικού σταθµού σύµφωνα µε τις διατάξεις του Κανονισµού Αδειών Παραγωγής και Προµήθειας Ηλεκτρικής Ενέργειας (ΦΕΚ Β/1498/2000)». 26. Την µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-57462/20-8-2007 απάντηση της Επιτροπής Ανταγωνισµού στην µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-4236/16.07.2007 επιστολή της ΡΑΕ. 27. Τις από 03-10-2007 δηµοσιεύσεις στις εφηµερίδες «ΑΥΓΗ» (αρ. φύλου 10043) και ΕΣΤΙΑ (αρ. φύλου 37899). 28. Τις από 18.10.2007 και µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62483/18-10-2007 αντιρρήσεις της εταιρείας ENDESA HELLAS A.E. κατά της ως άνω αιτήσεως της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. για µεταβίβαση της άδειας µε στοιχεία «ΥΠΑΝ 5/Β/Φ28/9658/7Π/21.06.2007» και της δήλωσης της εταιρείας ΕΗ Α.Ε. περί αποδοχής της ως άνω µεταβίβασης. 29. Τις από 17.10.2007 και µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62470/18-10-2007 αντιρρήσεις της εταιρείας «ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΗ ΘΕΣΣΑΛΟΝΙΚΗΣ Α.Ε.» κατά της αίτησης της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. για µεταβίβαση της άδειας µε στοιχεία «ΥΠΑΝ 5/Β/Φ28/9658/7Π/21.06.2007». 30. Την µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ο-19301/19-10-2007 επιστολή της ΡΑΕ προς την ΗΡΩΝ Α.Ε. σύµφωνα µε τα προβλεπόµενα στη παρ. 2 του άρθρου 7 του Κανονισµού Αδειών Παραγωγής Ηλεκτρικής Ενέργειας (ΦΕΚ Β/1498/2000), εφεξής Κανονισµός Αδειών. -3 -
31. Τις µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62933/29-10-2007 παρατηρήσεις της ΗΡΩΝ Α.Ε. κατά των άνω αντιρρήσεων. 32. Τις µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62932/29-10-2007 παρατηρήσεις της ΕΗ Α.Ε. κατά των άνω αντιρρήσεων κατόπιν του µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-57490/20-08-07 αιτήµατος της εταιρείας για χορήγηση των εν λόγω αντιρρήσεων. 33. Την εξέταση της αίτησης σύµφωνα µε τα οριζόµενα στο άρθρο 25 του Κανονισµού Αδειών Παραγωγής Ηλεκτρικής Ενέργειας. Σκέφθηκε ως εξής : Α. ΙΣΤΟΡΙΚΟ 1. Με το µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54686/04-07-2007 αίτηµά της, η εταιρεία ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. (εφεξής αιτούσα) «Άδεια παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας ονοµαστικής ισχύος 187,462 MWe της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. Τροποποίησή της λόγω µεταβολής ελέγχου εκµετάλλευσης του υπάρχοντος σταθµού» αιτήθηκε την µεταβολή ελέγχου εκµετάλλευσης του Σταθµού της αιτούσας στη ΕΗ για τους λόγους που ειδικότερα αναφέρει :«..Ειδικότερα εν όψει της υφιστάµενης έλλειψης ενέργειας-ισχύος του Συστήµατος και το γεγονότος ότι η ΗΡΩΝ θεωρεί τη συµµετοχή αυτή σε καθηµερινή βάση µη εµπορικά ελκυστική για αυτήν, τα µέρη ( ΕΗ και ΗΡΩΝ) συµφώνησαν την ανάληψη του ελέγχου εκµετάλλευσης του Σταθµού της ΗΡΩΝ από την ΕΗ για συγκεκριµένο χρόνο.». Η αιτούσα, µε την αίτησή της, συνυπέβαλε µεταξύ άλλων - την από 29-06-2007 Σύµβαση Ελέγχου Εκµετάλλευσης Σταθµού Ηλεκτρικής Ενέργειας ανάµεσα στην αιτούσα και την ΕΗ Α.Ε., µε συµβατική χρονική διάρκεια από την 1 η -07-07 έως την 30 η -09-2010. 2. Στη συνέχεια, η αιτούσα µε το µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54782/06-07-2007 έγγραφό της «Άδεια παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας ονοµαστικής ισχύος 187,462 MWe της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. Μεταβίβαση», διευκρίνισε ότι το µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι- 54686/04-07-2007 αίτηµά της αποτελεί αίτηµα για µεταβίβαση της άδειάς της σύµφωνα µε την κείµενη νοµοθεσία, χωρίς να προβεί σε µεταβολή των λόγων που επικαλέστηκε µε το αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54686/04-07-2007 έγγραφό της. 3. Η ΡΑΕ, µε την αρ. πρωτ. Ι-4236/16.07.2007 επιστολή της προς την Επιτροπή Ανταγωνισµού, και σύµφωνα µε τα προβλεπόµενα στις διατάξεις της περ. δ της παρ. 4 του άρθρου 3 και της περ. α του άρθρου 5 του ν. 2773/1999, καθώς και του άρθρου 8ΣΤ του ν. 703/1977 (ΦΕΚ Α/278), υπέβαλε σύντοµο ιστορικό, περιέγραψε το κανονιστικό πλαίσιο που διέπει την λειτουργία της αγοράς ηλεκτρικής ενέργειας στην οποία δραστηριοποιείτο η µονάδα της αιτούσας, παρουσίασε συνοπτικά στοιχεία αναφορικά µε το δυναµικό παραγωγής που δραστηριοποιείται στην σχετική αγορά, και αιτήθηκε από την Επιτροπή Ανταγωνισµού λόγω αρµοδιότητάς της να εξετάσει εάν συντρέχει πιθανότητα περιορισµού του ανταγωνισµού στη σχετική αγορά. 4. Η Επιτροπή Ανταγωνισµού, µε την µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-57462/20-8-2007 επιστολή της, απάντησε στην ως άνω επιστολή της ΡΑΕ. Ειδικότερα, η Επιτροπή ανακοίνωσε στη ΡΑΕ το πόρισµά της, το οποίο µεταξύ άλλων αναφέρει: «.. α) Η εταιρεία «ΕΗ Α.Ε.» γνωστοποίησε στην Υπηρεσία µας, σύµφωνα µε το άρθρο 4β του ν. 703/77, όπως ισχύει, την από 29.06.07 σύµβαση η οποία έχει συναφθεί µεταξύ αυτής και της ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. β) Από την εξέταση του φακέλου της υπόθεσης, η Υπηρεσία διαπίστωσε ότι η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση δεν εµπίπτει στο ρυθµιστικό πεδίο του -4 -
άρθρου 4β του Ν. 707/77, καθώς ο κύκλος εργασιών του «τµήµατος» της επιχείρησης ΗΡΩΝ που αφορά η γνωστοποιηθείσα πράξη (παραγωγή ηλεκτρικής ενέργειας) είναι µικρότερος των 15.000.000 ευρώ (2.230.000 ευρώ), κατά τη διάρκεια της τελευταίας οικονοµικής χρήσης (2006), όπως το άρθρο 4στ παρ. 2 του Ν. 703/77 απαιτεί. Συνεπώς, µε βάση τα όσα ορίζει το άρθρο 4δ παρ. 2 του ως άνω νόµου, εφόσον διαπιστώθηκε ότι η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση δεν εµπίπτει στο πεδίο εφαρµογής του άρθρου 4β παρ. 1, ο Πρόεδρος της Επιτροπής Ανταγωνισµού, µέσα σε (1) µήνα από τη γνωστοποίηση εξέδωσε πράξη, η οποία κοινοποιήθηκε στα ενδιαφερόµενα µέρη. Ωστόσο, σύµφωνα µε το άρθρο 4δ παρ. 2, του ως άνω νόµου, «Η πράξη αυτή δεν περιορίζει την εφαρµογή των διατάξεων των άρθρων 1,2,2 α και 5 του παρόντος νόµου.» γ) Από την εξέταση των προσκοµισθέντων στοιχείων, προέκυψε ότι η γνωστοποιηθείσα πράξη εµπίπτει στο ρυθµιστικό πεδίο του άρθρου 4 α του Ν. 703/77, όπως ισχύει. Ως εκ τούτου, η Υπηρεσία ενηµέρωσε τις συµµετέχουσες εταιρείες για την υποχρέωση γνωστοποίησης της εν λόγω σύµβασης υπό το πρίσµα των διατάξεων του άρθρου 4 α του ν. 703/77, όπως ισχύει. Κατόπιν των ανωτέρω, δεν συντρέχουν οι προϋποθέσεις εφαρµογής του άρθρου 4δ παρ 3 & 4 του ν. 703/77, όπως ισχύει και κατ/ επέκταση δεν καταγράφονται δυσµενείς συνέπειες ως προς το επίπεδο του ανταγωνισµού στο πλαίσιο της αγοράς ηλεκτρικής ενέργειας. Σε περίπτωση που προκύψουν συγκεκριµένα στοιχεία για οποιαδήποτε ανταγωνιστική πρακτική, η Επιτροπή Ανταγωνισµού, στο πλαίσιο των αρµοδιοτήτων της, θα επιληφθεί άµεσα έπειτα από καταγγελία ή αναφορά οποιουδήποτε ενδιαφερόµενου µέρους/φορέα ή και αυτεπαγγέλτως.» 5. Στις 18.10.2007, εντός δηλαδή της δεκαπενθήµερης προθεσµίας του άρθρου 6 του Κανονισµού Αδειών οι εταιρείες ENDESA HELLAS A.E. και «ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΗ ΘΕΣΣΑΛΟΝΙΚΗΣ Α.Ε.» υπέβαλαν κατά της κρινόµενης αιτήσεως, τις µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62483/18-10-2007 και Ι-62470/18-10-2007 αντιρρήσεις, αντιστοίχως. Στη συνέχεια, η ΡΑΕ, µε την µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ο-19301/19-10-2007 επιστολή της, ενηµέρωσε την αιτούσα σχετικά µε τις υποβληθείσες αντιρρήσεις, σύµφωνα µε τα προβλεπόµενα στη παρ. 2 του άρθρου 7 του Κανονισµού Αδειών. Στη συνέχεια, µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62933/29-10-2007 η αιτούσα υπέβαλε τις παρατηρήσεις της κατά των άνω αντιρρήσεων, ενώ η ΕΗ Α.Ε., αφού προηγουµένως µε το µε πρωτ. ΡΑΕ Ι-62927/29-10-07 έγγραφό της αιτήθηκε αντίγραφο από τις υποβληθείσες αντιρρήσεις, υπέβαλε τις µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62932/29-10-2007 παρατηρήσεις της κατά των άνω αντιρρήσεων. Β. ΝΟΜΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ ΥΠΟΒΟΛΗΣ ΚΑΙ ΕΞΕΤΑΣΗΣ ΤΗΣ ΑΙΤΗΣΗΣ 1. Σύµφωνα µε το οριζόµενα στις παρ. 1 και 2 του άρθρου 25 του Κανονισµού Αδειών «Άρθρο 25. Μεταβίβαση Άδειας 1. Ο Κάτοχος Άδειας µπορεί να µεταβιβάσει την άδειά του σε άλλο πρόσωπο που πληροί τις προϋποθέσεις όπως καθορίζονται στο Άρθρο 2. Προκειµένου να µεταβιβασθεί η άδεια: (α) ο Κάτοχος Άδειας υποβάλλει αίτηση στον Υπουργό Ανάπτυξης τουλάχιστον τρεις µήνες πριν από την ηµεροµηνία της προτεινόµενης µεταβίβασης, παρέχοντας τις αναγκαίες πληροφορίες και στοιχεία σχετικά µε το πρόσωπο στο οποίο προτίθεται να µεταβιβάσει την άδεια αναφέροντας και τους λόγους της µεταβίβασης, (β) το πρόσωπο στο οποίο πρόκειται να µεταβιβασθεί η άδεια υποβάλλει στον Υπουργό Ανάπτυξης πλήρη στοιχεία όπως απαιτούνται σύµφωνα µε τα Παραρτήµατα 1 ή 2 ανάλογα µε την περίπτωση, (γ) το πρόσωπο στο οποίο πρόκειται να µεταβιβασθεί η άδεια δηµοσιοποιεί περίληψη της αίτησης µεταβίβασης σύµφωνα µε το Άρθρο 6. 2. Για την εξέταση αίτησης µεταβίβασης άδειας ακολουθείται η διαδικασία που προβλέπεται σχετικά µε αίτηση χορήγησης άδειας στον Κανονισµό αυτόν.» -5 -
2. Σύµφωνα µε το άρθρο 6 του Κανονισµού Αδειών αναφορικά µε την υποχρέωση δηµοσίευσης: «Άρθρο 6. ηµοσίευση των Αιτήσεων. 1. Μέσα σε 15 ηµέρες από την κατάθεση αίτησης για χορήγηση άδειας, ο αιτών δηµοσιεύει σε δύο ηµερήσιες εφηµερίδες ευρείας κυκλοφορίας που εκδίδονται στην Αθήνα: (α) σύντοµη περίληψη του περιεχοµένου της αίτησής του, (β) ανακοίνωση σχετικά µε τη δυνατότητα προβολής αιτιολογηµένων αντιρρήσεων ενώπιον της ΡΑΕ εντός προθεσµίας 15 ηµερών από τη δηµοσίευση. 2. Η ΡΑΕ φροντίζει ώστε κάθε ενδιαφερόµενος να µπορεί να λαµβάνει γνώση σχετικά µε την αίτηση, τα συνηµµένα έγγραφα και κάθε άλλη σχετική πληροφορία. Η ΡΑΕ, λαµβάνοντας υπόψη τη γνώµη του αιτούντος, αποφασίζει ποιά στοιχεία ή έγγραφα θεωρούνται εµπιστευτικά και αποκλείει την πρόσβαση των ενδιαφεροµένων σε αυτά.» 3. Στο άρθρο 7 ορίζεται ο τρόπος υποβολής αντιρρήσεων από πρόσωπα έχοντα έννοµο συµφέρον: «Άρθρο 7. Αντιρρήσεις 1. Όποιος έχει έννοµο συµφέρον µπορεί, εντός της προθεσµίας που ορίζεται στο Άρθρο 6, να προβάλει αιτιολογηµένη αντίρρηση ενώπιον της ΡΑΕ, σε σχέση µε αίτηση που υποβλήθηκε. Αντίγραφο των αντιρρήσεων κοινοποιείται στον Υπουργό Ανάπτυξης. 2. Η ΡΑΕ ενηµερώνει τον αιτούντα για τις αντιρρήσεις που προβλήθηκαν σχετικά µε την αίτησή του. 3. Η προβολή αντιρρήσεων δεν µπορεί σε καµία περίπτωση να καθυστερήσει τη διαδικασία χορήγησης άδειας ή εξαίρεσης». 4. Στο κεφάλαιο Γ του Κανονισµού ορίζεται ο τρόπος επεξεργασίας των αιτήσεων και τα κριτήρια που η ΡΑΕ λαµβάνει υπόψη της κατά την εξέταση και αιτήσεων για µεταβίβαση άδειας παραγωγής. «Άρθρο 8 Επεξεργασία Αιτήσεων 1. Μετά την παρέλευση της προθεσµίας προβολής αντιρρήσεων που προβλέπονται στο Άρθρο 6, η ΡΑΕ επεξεργάζεται την αίτηση, εφαρµόζοντας τα κριτήρια που προβλέπονται στο Άρθρο 9, η ΡΑΕ επεξεργάζεται τις αιτήσεις µε τρόπο που θεωρεί κατάλληλο. 2. Για τη διαµόρφωση της γνώµης της προς τον Υπουργό Ανάπτυξης, η ΡΑΕ εξετάζει: (α) την αίτηση, τα συνηµµένα έγγραφα και στοιχεία και όλες τις περαιτέρω πληροφορίες που υποβάλλει ο αιτών (β) τις αντιρρήσεις που προβλήθηκαν κατά της αίτησης (γ) κάθε άλλη πληροφορία που θεωρεί απαραίτητη.» «Άρθρο 9 Κριτήρια για ιαµόρφωση Γνώµης 1. Για τη διαµόρφωση της γνώµης της προς τον Υπουργό Ανάπτυξης σχετικά µε την αποδοχή ή την απόρριψη αίτησης για χορήγηση άδειας ή για την έκδοση απόφασής της για εξαίρεση, καθώς και σχετικά µε τους όρους και προϋποθέσεις που καθορίζονται στην άδεια αυτή ή την εξαίρεση, η ΡΑΕ λαµβάνει υπόψη ιδίως: (α) την ασφάλεια και προστασία του Συστήµατος, του ικτύου, των εγκαταστάσεων παραγωγής και του συνδεδεµένου εξοπλισµού, (β) την προστασία του περιβάλλοντος, (γ) την αποδοτική παραγωγή και χρήση ηλεκτρικής ενέργειας, (δ) την πρωτογενή πηγή ενέργειας και την τεχνολογία που προβλέπεται να χρησιµοποιηθεί, (ε) τις τεχνικές, οικονοµικές και χρηµατοδοτικές δυνατότητες του αιτούντος, (στ) την ωριµότητα του έργου προκειµένου για άδεια παραγωγής, (ζ) τις υποχρεώσεις παροχής υπηρεσιών δηµόσιας ωφέλειας, (η) το µακροπρόθεσµο ενεργειακό σχεδιασµό της χώρας, (θ) την προστασία των καταναλωτών, (ι) επισηµάνσεις άλλων δηµοσίων αρχών σχετικά µε θέµατα εθνικής ασφάλειας». Γ. ΕΠΙ ΤΩΝ ΠΡΟΒΑΛΛΟΜΕΝΩΝ ΑΝΤΙΡΡΗΣΕΩΝ 1. Με τις από 18.10.2007 εµπρόθεσµα υποβληθείσες και µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62483/18-10-2007 αντιρρήσεις της, η εταιρεία ENDESA HELLAS A.E., µε προφανές έννοµο συµφέρον καθώς κατέχει αριθµό αδειών παραγωγής, (Α -00135-5/ΗΛ/Γ/Φ28/11451, Α - 00136-5/ΗΛ/Γ/Φ28/11452, Α -00137-5/ΗΛ/Γ/Φ28/11450 και Α -00813-5/ΗΛ/Γ/Φ28/20282) από τις οποίες η πρώτη µονάδα έχει ολοκληρωθεί και αναµένεται να -6 -
συνδεθεί στο Σύστηµα ενώ η δεύτερη βρίσκεται στη φάση κατασκευής, η δε λειτουργία των µονάδων αυτών θα γίνει µέσω της συµµέτοχης τους στον Ηµερήσιο Ενεργειακό Προγραµµατισµό ως κατανεµόµενων µονάδων, αιτείται την απόρριψη της κρινόµενης αίτησης υποστηρίζοντας ιδίως τα ακόλουθα: 1.1. Επί του τρόπου υποβολής της κρινόµενης αίτησης και του παραδεκτού χαρακτήρα αυτής, η εταιρεία υποστηρίζει ότι η κρινόµενη αίτηση δεν πληροί τις απαιτήσεις του άρθρου 25 παρ. 1 β και γ του Κανονισµού, καθώς το πρόσωπο στο οποίο πρόκειται να µεταβιβαστεί η άδεια, δηλαδή η ΕΗ Α.Ε., δεν προέβη στις δηµοσιεύσεις του άρθρου 6 του Κανονισµού και δεν υπέβαλε µελέτη σκοπιµότητας. Περαιτέρω, η εταιρεία υποστηρίζει ότι δεν πρόκειται για µεταβίβαση καθώς τα πάγια που απαιτούνται για την παραγωγή της ηλεκτρικής ενέργειας δεν µεταβιβάζονται µε την µεταξύ των µερών σύµβαση, η δε τριετής συµβατική διάρκεια συνιστά προθεσµία ή αίρεση που δεν προβλέπεται στον Κανονισµό για την µεταβίβαση της άδειας. 1.2. Επί της ουσιαστικής αξιολόγησης της αίτησης, η εταιρεία υποστηρίζει ότι αυτό που επιδιώκεται µε την υπό εξέταση αίτηση είναι, η πλασµατική µείωση της µέσης Οριακής Τιµής του Συστήµατος, αφού η αιτούσα - λόγω του χαµηλού βαθµού απόδοσης και του απαιτούµενου υψηλού κόστους παραγωγής υπό κανονικές συνθήκες λειτουργίας του Η.Ε.Π δύναται να διαµορφώνει τιµές µόνον σε πολύ συγκεκριµένες χρονικές στιγµές. Αντίθετα, σύµφωνα µε την εταιρεία, µε την συνυποβαλλόµενη σύµβαση η αιτούσα θα λαµβάνει έσοδα κατά πολύ µεγαλύτερα από αυτά που θα λάµβανε από τη συµµετοχή της στον Η.Ε.Π, µε µόνο στόχο τον περιορισµό των εσόδων των υπαρχόντων αλλά και µελλοντικών σταθµών παραγωγής, µέσω δηλαδή της συγκρατήσεως της µέσης ετήσιας Οριακής Τιµής Του Συστήµατος. 1.3. Τέλος, η εταιρεία υποστηρίζει ότι σύµφωνα µε τις διατάξεις του ν. 2773/1999 και του ν. 3587/2007, η ΕΗ Α.Ε. δεν δύναται να αποκτά νέες µονάδες, παρά µόνον να αντικαταστήσει παλαιές µονάδες συνολικής ισχύος 1.600 MW και 800 MW. 2. Με τις από 17.10.2007 εµπρόθεσµα υποβληθείσες και µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62470/18-10-2007 αντιρρήσεις της, η εταιρεία ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΗ ΘΕΣΣΑΛΟΝΙΚΗΣ ΑΕ, µε προφανές έννοµο συµφέρον, αφού κατέχει την µε στοιχεία Α -00003 ( 5/ΗΛ/Γ/Φ28/1194/24360/103Π) άδεια παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας και συµµετέχει στον Η.Ε.Π. ως κατανεµόµενη µονάδα, αιτείται την απόρριψη της κρινόµενης αίτησης υποστηρίζοντας ιδίως τα ακόλουθα: 2.1. Επί του τρόπου υποβολής της κρινόµενης αίτησης και του παραδεκτού χαρακτήρα αυτής, η εταιρεία υποστηρίζει ότι, η προβλεπόµενη στον Κανονισµό Αδειών δηµοσίευση στις εφηµερίδες έγινε από την αιτούσα και όχι από την ΕΗ Α.Ε., σε αντίθεση µε τα οριζόµενα στον Κανονισµό. Περαιτέρω, η εταιρεία υποστηρίζει ότι το αίτηµα της αιτούσας δεν είναι νόµιµο καθώς πρόκειται για αίτηµα «µεταβίβασης άδειας παραγωγής υπό αίρεση». 2.2. Επί της ουσιαστικής αξιολόγησης της αίτησης, η εταιρεία υποστηρίζει ότι πρόκειται για µια οριζόντια συµφωνία µεταξύ δύο ανταγωνιστών ηλεκτροπαραγωγών εταιρειών µε σκοπό την τεχνητή διαµόρφωση των Οριακών Τιµών του Συστήµατος (ΟΤΣ) σε χαµηλά επίπεδα, γεγονός που και στην ίδια τη σύµβαση αναφέρεται, αφού καταγράφεται ότι πρόκειται για µια µονάδα «µη εµπορικά ελκυστική». Ειδικότερα, η εταιρεία αναφέρει ότι στόχος της αίτησης είναι η µετατροπή µιας υψηλού κόστους µονάδας σε µονάδα µε σαφώς χαµηλότερο κόστος λειτουργίας, αφού θα τροφοδοτείται µε υγροποιηµένο φυσικό αέριο που λαµβάνει η ΕΗ Α.Ε. από την ΕΠΑ Α.Ε. Περαιτέρω, η εταιρεία επικαλείται ότι η διατήρηση της ΟΤΣ σε χαµηλά επίπεδα θα συνεπάγεται άµεσο οικονοµικό όφελος της ΕΗ, πολλαπλάσιο του συµβατικού ανταλλάγµατος αφού θα δύναται έµµεσα να επιδοτεί σταυροειδώς τις δραστηριότητες της παραγωγής και της εµπορίας. -7 -
2.3. Τέλος, η εταιρεία, καλεί τη ΡΑΕ να αξιολογήσει την κρινόµενη, όχι µόνο µε τα κριτήρια του άρθρου 9 του Κανονισµού Αδειών, αλλά µε την νοµοθετικά θεσπισµένη υποχρέωση της Αρχής να ασκεί το έργο της κατά τρόπο που να προάγεται ο υγιής ανταγωνισµός (άρθρο 3 ν. 2773/1999). 3. Επί των ως άνω αντιρρήσεων, η αιτούσα υπέβαλε τις µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62933/29-10-2007 παρατηρήσεις της, µε τις οποίες αιτείται την απόρριψη των ως άνω αντιρρήσεων, ιδίως για τους ακόλουθους λόγους: 3.1. Επί του παραδεκτού της αιτήσεως σε σχέση µε τις διατάξεις του άρθρου 25 του Κανονισµού Αδειών, η αιτούσα επικαλείται πως σε αντίθεση µε τα προβαλλόµενα στις ως άνω αντιρρήσεις - δεν είναι αναγκαία η µεταβίβαση της κυριότητας της µονάδας στην ΕΗ Α.Ε., αφού από την µελέτη του Κανονισµού Αδειών και ιδίως του Παραρτήµατος 1, Μέρος 2 υπό το στοιχείο 3(δ) περί τεκµηρίωσης της κατοχής από τον αιτούντα της κατάλληλης έκτασης, καθώς και από το περιεχόµενο του γενικού όρου 7 του Παραρτήµατος 5, καθίσταται σαφές ότι ο κάτοχος της άδειας αρκεί να έχει απλή κατοχή και όχι κυριότητα των παγίων της άδειας, µπορεί δε να τα µεταβιβάζει αφού λάβει σχετική έγκριση από την ΡΑΕ και τον Υπουργό Ανάπτυξης. Με την ως άνω σκέψη, η αιτούσα καταλήγει στο ότι αφού είναι δυνατή η αποξένωση του κατόχου της άδειας από την κυριότητα του ακινήτου που χρησιµοποιείται για την παραγωγή µε ταυτόχρονη διακράτηση του ελέγχου της παραγωγής, τότε λογικά πρέπει να γίνει δεκτό και το αντίθετο, ήτοι η αποξένωση του κατόχου της άδειας από τον έλεγχο της παραγωγικής δραστηριότητας µε ταυτόχρονη διακράτηση της κυριότητας του ακινήτου όπου κείται η µονάδα. Τέλος, αναφορικά µε το προβαλλόµενο από τις φέρουσες τις αντιρρήσεις εταιρείες επιχείρηµα περί µη νόµιµης «υπό αίρεση» µεταβίβασης της άδειας, η αιτούσα επικαλείται ότι η τριετία ετέθη επειδή αποτελεί στοιχείο του Παραρτήµατος 1-1Β, στο οποίο ο αιτών την µεταβίβαση πρέπει να συµπληρώσει την επιθυµητή διάρκεια. 3.2. Επί της ουσιαστικής αξιολόγησης της αιτήσεως και των λόγων της κρινόµενης αίτησης, η αιτούσα επικαλείται ότι η µονάδα της έχει τέτοια χαρακτηριστικά υψηλού κόστους λειτουργίας που, η µετά το πέρας της σύµβασής της µε τον ΕΣΜΗΕ για την κάλυψη έκτακτων αναγκών, συµµετοχή της στον Η.Ε.Π., δεν θα ήταν δυνατή καθώς όλες οι προσφορές της θα απορρίπτονταν, µε µόνη εξαίρεση τις περιόδους αιχµής. Περαιτέρω, η ανάγκη της χώρας σε ενεργειακό δυναµικό ιδίως κατά τις θερινές περιόδους σε συνδυασµό µε την υποχρέωση της ΕΗ να καλύπτει τις ανάγκες αυτής, αποτέλεσαν τους λόγους σύναψης της υποβαλλόµενης σύµβασης και υποβολής της κρινόµενης αίτησης. Τέλος, ισχυρίζεται ότι οι προβαλλόµενες αντιρρήσεις δεν συµβαδίζουν µε την οικονοµική θεωρία και την δικαϊκή κατοχύρωση της ελευθερίας της αγοράς, καθώς η συµµετοχή της στον ΗΕΠ σύµφωνα µε τους όρους που οι ως άνω εταιρείες αναφέρουν, θα συνεπάγετο µε βεβαιότητα την οικονοµική καταστροφή της αιτούσας. 4. Επί των ως άνω αντιρρήσεων, η ΕΗ Α.Ε. υπέβαλε τις µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι- 62932/29-10-2007 παρατηρήσεις της, µε τις οποίες αναφέρει ότι, µε την από 29.06.2007 σύµβαση η ΕΗ Α.Ε. ανέλαβε την λειτουργίας της µονάδας παραγωγής της αιτούσας και ότι ειδικότερα συµφωνήθηκε πως το σύνολο των πάγιων στοιχείων παραµένει στην αποκλειστική κυριότητα και ευθύνη της αιτούσας, ενώ στη ΕΗ Α.Ε. θα µεταβιβαστεί η άδεια παραγωγής. Ειδικότερα, η ΕΗ Α.Ε. αναφέρει ότι η µονάδα της αιτούσας ανήκει ήδη στην σφαίρα επιρροής της. Περαιτέρω, επί των λόγων της κρινόµενης αίτησης και της από 29.06.2006 σύµβασης, η ΕΗ Α.Ε. αναφέρει ότι η λύση αυτή ήταν η µόνη ενδεδειγµένη προκειµένου να καλυφθούν οι ενεργειακές ανάγκες της χώρας, τις οποίες η ίδια υποχρεούται να καλύπτει σύµφωνα µε τα οριζόµενα στην παρ. 26 παρ. 2 του β. 2773/1999 και στην παρ. 3 του άρθρου 3 της οδηγίας 2003/54. Ως προς την αιτούσα, η ΕΗ Α.Ε. αναφέρει ότι µετά τη λήξη της σύµβασης ανάµεσα στην αιτούσα και στον ΕΣΜΗΕ, η απο µέρους της αιτούσας λειτουργία της µονάδας δεν ήταν οικονοµικά -8 -
συµφέρουσα καθώς τα πάγια και λειτουργικά κόστη αυτής δεν αντισταθµίζουν την ΟΤΣ όπως διαµορφώνεται στον Η.Ε.Π. Τέλος, η ΕΗ ΑΕ αναφέρει ότι η υπό εξέταση λύση ήταν η µόνη εύλογη, προφανής και σύµφωνη µε το πνεύµα της παρ. 2 του άρθρου 19 ν. 2773/1999 προκειµένου να καλυφθούν οι ενεργειακές ανάγκες της χώρας, οι δε προβαλλόµενες αντιρρήσεις περί εναρµονισµένης πρακτικής δεν ευσταθούν καθώς η ΗΕ ΑΕ απέκτησε την αποκλειστική ευθύνη της Μονάδας, ενώ θα ήταν βάσιµες µόνον εάν στη µεταξύ αυτής και της αιτούσας σύµβαση εµπεριέχετο όρος για υπόδειξη σε αυτοτελώς ενεργούσα στον ΗΕΠ ενεργειακή µονάδα µέσω υποβολής προσφορών έγχυσης κατά τη κρίση της ΕΗ Α.Ε.. ΕΠΙ ΤΗΣ ΕΞΕΤΑΣΗΣ ΤΗΣ ΑΙΤΗΣΕΩΣ Επειδή, σύµφωνα µε τα οριζόµενα στο άρθρο 8 του Κανονισµού Αδειών, η ΡΑΕ, κατά τη διαµόρφωση της γνώµης της σύµφωνα µε τα κριτήρια του άρθρου 9, η ΡΑΕ οφείλει να εξετάσει: (α) την αίτηση, τα συνηµµένα έγγραφα και στοιχεία και όλες τις περαιτέρω πληροφορίες που υποβάλλει ο αιτών (β) τις αντιρρήσεις που προβλήθηκαν κατά της αίτησης (γ) κάθε άλλη πληροφορία που θεωρεί απαραίτητη. Επειδή, όπως αναφέρθηκε ανωτέρω µε το µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54686/04-07-2007 αίτηµα «Άδεια παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας ονοµαστικής ισχύος 187,462 MWe της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. Τροποποίησή της λόγω µεταβολής ελέγχου εκµετάλλευσης του υπάρχοντος σταθµού», η αιτούσα αιτήθηκε την µεταβολή ελέγχου εκµετάλλευσης του Σταθµού της στη ΕΗ για τους λόγους που ειδικότερα αναφέρει: «..Ειδικότερα εν όψει της υφιστάµενης έλλειψης ενέργειας-ισχύος του Συστήµατος και το γεγονότος ότι η ΗΡΩΝ θεωρεί τη συµµετοχή αυτή σε καθηµερινή βάση µη εµπορικά ελκυστική για αυτήν, τα µέρη ( ΕΗ και ΗΡΩΝ) συµφώνησαν την ανάληψη του ελέγχου εκµετάλλευσης του Σταθµού της ΗΡΩΝ από την ΕΗ για συγκεκριµένο χρόνο.». Επειδή, στη συνέχεια, η αιτούσα µε το µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54782/06-07-2007 έγγραφό της «Άδεια παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας ονοµαστικής ισχύος 187,462 MWe της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. Μεταβίβαση», διευκρίνισε µεν ότι το µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54686/04-07-2007 αίτηµά της αποτελεί αίτηµα για µεταβίβαση της άδειάς της σύµφωνα µε την κείµενη νοµοθεσία, αλλά δεν προέβη ούτε σε µεταβολή των λόγων που επικαλέστηκε µε το αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54686/04-07-2007 έγγραφό της, ούτε σε ανάκληση της υποβληθείσας από 29-06-2007 Σύµβασης Ελέγχου Εκµετάλλευσης Σταθµού Ηλεκτρικής Ενέργειας ανάµεσα στην αιτούσα και την ΕΗ Α.Ε., µε συµβατική χρονική διάρκεια από την 1η-07-07 έως την 30η-09-2010. Επειδή, σύµφωνα µε τα οριζόµενα στην παρ. 1 του άρθρου 25 του Κανονισµού Αδειών, «..(α) ο Κάτοχος Άδειας υποβάλλει αίτηση στον Υπουργό Ανάπτυξης τουλάχιστον τρεις µήνες πριν από την ηµεροµηνία της προτεινόµενης µεταβίβασης, παρέχοντας τις αναγκαίες πληροφορίες και στοιχεία σχετικά µε το πρόσωπο στο οποίο προτίθεται να µεταβιβάσει την άδεια αναφέροντας και τους λόγους της µεταβίβασης...». Αντίθετα, εν προκειµένω, η κρινόµενη αίτηση µεταβίβασης υποβλήθηκε στη ΡΑΕ στις 04-07-07 (ΡΑΕ Ι-54686/04-07-2007), στις 06-07-07 (ΡΑΕ Ι-54782/06-07-2007) διευκρινίστηκε το ακριβές αίτηµα της αιτούσας, στον δε συνυποβληθέντα φάκελο κατά τα οριζόµενα στο Παράρτηµα 1 του Κανονισµού δεν αναφέρεται κάποια επιθυµητή ηµεροµηνία έναρξης της άδειας, αντίθετα η επίσης συνυποβαλλόµενη Σύµβαση Ελέγχου Εκµετάλλευσης Σταθµού Ηλεκτρικής Ενέργειας, η συµφωνία δηλαδή στην οποία η αιτούσα στήριξε την αίτηση µεταβίβασης, είχε ήδη υπογραφεί από την 29η-06-2007 και η συµβατική διάρκεια αυτής είχε ήδη οριστεί από την 1 η -07-07. Εξάλλου το γεγονός -9 -
αυτό αναγνωρίζει και η ΕΗ ΑΕ µε τις αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62932/29-10-2007 παρατηρήσεις της, αφού στην τελευταία παράγραφο της σελίδας 3 αυτών αναφέρει ρητώς ότι η µονάδα της αιτούσας βρίσκεται ήδη στην σφαίρα επιρροής της. Εκ των ως άνω συνάγεται ότι δεν τηρήθηκε η απαίτηση της παρ. 1 του άρθρου 25 περί υποβολής της αίτησης τρεις µήνες πριν από την ηµεροµηνία µεταβίβασης που επιθυµεί ο αιτών. Επειδή, σύµφωνα µε τα οριζόµενα στην παρ. 1 του άρθρου 25 του Κανονισµού Αδειών, «...(γ) το πρόσωπο στο οποίο πρόκειται να µεταβιβασθεί η άδεια δηµοσιοποιεί περίληψη της αίτησης µεταβίβασης σύµφωνα µε το Αρθρο 6», κατά δε τα οριζόµενα στο άρθρο 6 «.. 1. Μέσα σε 15 ηµέρες από την κατάθεση αίτησης για χορήγηση άδειας, ο αιτών δηµοσιεύει σε δύο ηµερήσιες εφηµερίδες ευρείας κυκλοφορίας που εκδίδονται στην Αθήνα: (α) σύντοµη περίληψη του περιεχοµένου της αίτησής του...». Εν προκειµένω, η υπό κρίση αίτηση υποβλήθηκε στις 04-07-2007 και διευκρινίστηκε ως προς το ακριβές περιεχόµενο αυτής στις 06-07-07, ενώ οι δηµοσιεύσεις έλαβαν χώρα στις 03-10-2007 στις εφηµερίδες «ΑΥΓΗ» (αρ. φύλου 10043) και ΕΣΤΙΑ (αρ. φύλου 37899), δηλαδή τρεις µήνες µετά την υποβολή της αίτησης. Η υποχρέωση δηµοσίευσης στον τύπο επιδιώκει την κατά το δυνατό µεγαλύτερη δηµοσιοποίηση της αίτησης, προκειµένου να προστατευθούν τυχόν τρίτα πρόσωπα εχόντα έννοµο συµφέρον, καταρχάς µε την υποβολή των προβλεπόµενων στον Κανονισµό αντιρρήσεων, αλλά και στη συνέχεια µε την άσκηση της κατά το άρθρο 5 του ν. 2773/1999 αίτησης αναθεώρησης κατά της γνώµης της ΡΑΕ. εδοµένου ότι, στον νόµο ή στον Κανονισµό Αδειών δεν προβλέπεται υποχρέωση για ευρεία δηµοσίευση (π.χ. στον τύπο) εν προκειµένω της γνώµης της ΡΑΕ επί αιτήσεως για µεταβίβαση άδειας, η πιστή εφαρµογή των διατάξεων του άρθρου 25 και 6 του Κανονισµού αποτελεί τον µόνο τρόπο κατοχύρωσης της ενηµέρωσης των προσώπων που πιθανώς να θίγονται από τα αιτήµατα που εξετάζει η Αρχή. Περαιτέρω, ο κανονιστικός νοµοθέτης, κατά παρέκκλιση από τα οριζόµενα στις γενικότερες διατάξεις του άρθρου 6 του Κανονισµού περί πρόβλεψης για δηµοσίευση των αιτήσεων για χορήγηση αδειών µε επιµέλεια του αιτούντος, στην κατά τα οριζόµενα στο άρθρο 25 διαδικασία µεταβίβασης της άδειας προέβλεψε όπως η υποχρέωση αυτή βαρύνει το πρόσωπο στο οποίο πρόκειται να µεταβιβαστεί η άδεια και όχι τον κάτοχο αυτής. Είναι προφανές, ότι αυτή η διαφορετική ρύθµιση επιδιώκει να διασφαλίσει την κατά το δυνατό ορθότερη ενηµέρωση των τρίτων όταν πρόκειται για µεταβίβαση άδειας, αφού το πρόσωπο που πιθανώς θα καταστεί ο µελλοντικός κάτοχος µιας άδειας αποτελεί στοιχείο ιδιάζουσας σηµασίας σε ζητήµατα πχ. συγκέντρωσης ή κατάχρησης δεσπόζουσας θέσης, ιδίως στη περίπτωση που ο προς ον η µεταβίβαση κατέχει ή αποκτά για παράδειγµα σηµαντικό µερίδιο στην σχετική αγορά. Εν προκειµένω, η δηµοσίευση στον τύπο έγινε µε επιµέλεια της αιτούσας µε το εξής περιεχόµενο: «Η εταιρεία ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. κάτοχος της υπ αριθ. 5/Β/Φ28/9658/7Π/21.06.2007 άδειας παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας αεριοστροβιλικού σταθµού ονοµαστικής ισχύος 187,462 MWe σε ISO συνθήκες στη θέση Άγιος Νεκτάριος - Χαραντίνι ήµου Θηβαίων νοµού Βοιωτίας, υπέβαλε στη Ρυθµιστική Αρχή Ενέργειας (ΡΑΕ) αίτηση για µεταβίβαση της προαναφερθείσας άδειας παραγωγής στη ΕΗ Α.Ε. βάσει της από 29-06-2007 µεταξύ της ΕΗ Α.Ε. και της ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ Α.Ε. σύµβασης ελέγχου εκµετάλλευσης του σταθµού. Οι ενδιαφερόµενοι έχουν τη δυνατότητα να υποβάλλουν αιτιολογηµένες αντιρρήσεις ενώπιον της ΡΑΕ (τηλ. 210 3252748) εντός προθεσµίας 15 ηµερών από την παρούσα δηµοσίευση.» Συνεπώς, γίνεται αντιληπτό ότι, εάν στην ως άνω ανακοίνωση -αντί της αιτούσας η οποία κατέχει µικρό ποσοστό στην αγορά της ηλεκτρικής ενέργειας - είχε προβεί η ΕΗ Α.Ε., σύµφωνα µε τα οριζόµενα στον Κανονισµό Αδειών, πιθανώς κατά της υπό εξέταση αίτησης να είχαν υποβληθεί πλείονες αντιρρήσεις. Εκ των ως άνω προκύπτει ότι η υποχρέωση για δηµοσίευση της κρινόµενης αιτήσεως έγινε κατά παράβαση των προβλεποµένων στις διατάξεις των άρθρων 25 και 6 του Κανονισµού Αδειών. - 10 -
Επειδή, παρά τα αναγραφόµενα στο µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54782/06-07-07 έγγραφο της αιτούσας, και στις µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-62932/29-10-2007 και Ι-62933/29-10-2007 παρατηρήσεις της αιτούσας και της ΕΗ Α.Ε., ως προς τον χαρακτήρα της κρινόµενης αιτήσεως για µεταβίβαση άδειας σύµφωνα µε τα οριζόµενα στον Κανονισµό Αδειών και όχι ως αίτηµα για µεταβίβαση εκµετάλλευσης του ελέγχου του σταθµού, από το σύνολο των υποβληθέντων εγγράφων και στοιχείων προκύπτει ότι η κρινόµενη αίτηση δεν αφορά µεταβίβαση άδειας κατά τα προβλεπόµενα στο άρθρο 25 του Κανονισµού, αλλά µεταβίβαση ελέγχου εκµετάλλευσης µονάδας, αίτηµα που δεν προβλέπεται στον Κανονισµό Αδειών. Ειδικότερα, η αιτούσα επικαλείται πως για την µεταβίβαση της άδειας δεν απαιτείται και η µεταβίβαση της κυριότητας της µονάδας αλλά αρκεί η µεταβίβαση της κατοχής αυτής, και συνεχίζει υποστηρίζοντας ότι αυτό προκύπτει ερµηνευτικά και από τον γενικό όρο 7 του Παραρτήµατος 5 του Κανονισµού όπου προβλέπεται η δυνατότητα διάθεσης οποιουδήποτε περιουσιακού δικαιώµατος του κατόχου που χρησιµοποιείται για την παραγωγή ηλεκτρικής ενέργειας, κινητού ή ακινήτου, χωρίς αυτό να συνεπάγεται την ανάκληση της άδειας παραγωγής. Ο ισχυρισµός της αιτούσας πρέπει να απορριφθεί αφού ο ως άνω όρος 7 αφορά διαδικασία τροποποίησης της άδειας του κατόχου, ενώ αντίθετα, η αιτούσα έχει υποβάλει αίτηµα για µεταβίβαση της άδειάς της. Περαιτέρω, από τις ίδιες τις ρυθµίσεις της υποβαλλοµένης σύµβασης καθίσταται σαφές πως η ΕΗ Α.Ε. δεν αποκτά ούτε την κυριότητα της µονάδας της αιτούσας, ούτε την «κατοχή» αυτής. Ειδικότερα, σύµφωνα µε τις προβλέψεις των παρ. 4 και 5 του άρθρου 1 της σύµβασης: «4. Η ΕΗ αναθέτει και η ΗΡΩΝ αναλαµβάνει την υποχρέωση να διατηρεί την Εγκατάσταση έτοιµη για λειτουργία καθώς και να φροντίζει για την άµεση αποκατάσταση τυχόν βλαβών και επισκευών της εν λόγω Εγκατάστασης. 5. Ειδικότερα, η ΗΡΩΝ µε δαπάνη, ευθύνη και προσωπικό της, θα διατηρεί την Εγκατάσταση σε ετοιµότητα για λειτουργία όλο το εικοσιτετράωρο και για όλη τη διάρκεια της Σύµβασης, εξαιρουµένου του ευλόγου χρόνου που απαιτείται για τις προγραµµατισµένες εργασίες συντήρησης της Εγκατάστασης και θα είναι υπεύθυνη για την αποκατάσταση των βλαβών αυτής. Η συντήρηση της Εγκατάστασης θα γίνεται, κατόπιν έγκαιρης ενηµέρωσης της ΕΗ και υπό την επίβλεψή της, σύµφωνα µε τις οδηγίες του κατασκευαστή. Η λειτουργία και συντήρηση καθώς και η αποκατάσταση βλαβών του εξοπλισµού της Εγκατάστασης θα γίνονται από την ΗΡΩΝ µε δαπάνες, µέσα. ανταλλακτικά, αναλώσιµα, λιπαντικά και προσωπικό της, δοθέντος ότι αυτή είναι και παραµένει αποκλειστική κυρία αυτού.» Περαιτέρω, στο άρθρο 6 της σύµβασης ορίζεται: «2. Η ΗΡΩΝ υποχρεούται να τηρεί την Εγκατάσταση διαθέσιµη για λειτουργία σε πλήρη ισχύ καθηµερινά, καθόλη την διάρκεια της παρούσας µε εξαίρεση: (α) τα περιστατικά ανωτέρας βίας και (β) την προγραµµατισµένη συντήρηση της εγκατάστασης. 3. Καθ/ όλη την χρονική διάρκεια της παρούσης, η ΗΡΩΝ φέρει τον κίνδυνο της απώλειας ή και ζηµίας ή και καταστροφής της Εγκατάστασης από οποιοδήποτε λόγο ή αιτία, περιλαµβανοµένων των περιστατικών Ανωτέρας Βίας, υποχρεούται δε να επισκευάζει ή και αντικαθιστά, εντός ευλόγου χρόνου, κάθε στοιχείο του εξοπλισµού που έχει υποστεί βλάβη, περιλαµβανοµένων των πάσης φύσεως.6. Η ΗΡΩΝ έχει την ευθύνη για την εφαρµογή των γενικών αρχών Πρόληψης και Ασφάλειας για την προστασία των εργαζοµένων στα πλαίσια της κείµενης νοµοθεσίας..7 η ΗΡΩΝ δύναται κατά τον χρόνο διάρκειας της παρούσης να διενεργεί οποιεσδήποτε πράξεις, να υποβάλλει αιτήµατα, να µεριµνά για την έκδοση αδειών κ.λ.π. που θα αφορούν τροποποιήσεις, επεκτάσεις ή αναβαθµίσεις της Εγκατάστασης, τις οποίες θα υλοποιεί µετά τη λήξη της διάρκειας της παρούσης.» Περαιτέρω, µε το άρθρο 2 της σύµβασης η ΕΗ ΑΕ αναλαµβάνει την αποκλειστική ευθύνη για τη συµµετοχή στον ΗΕΠ ενώ µε το άρθρο 5 αναλαµβάνει και το κόστος για την προµήθεια της ΗΡΩΝ µε φυσικό αέριο. Συνεπώς, µε την κρινόµενη αίτηση η αιτούσα διατηρεί την ευθύνη για την τεχνική λειτουργία της µονάδας, για το προσωπικό και για την εφαρµογή της εργατικής - 11 -
νοµοθεσίας, διατηρεί την ευθύνη συντήρησης της µονάδας, τον κίνδυνο απωλειών, ζηµιών και καταστροφής αυτής, ενώ η ΕΗ Α.Ε. αναλαµβάνει µόνο την ευθύνη της συµµετοχής της µονάδας στον Η.Ε.Π. Εκ των ως άνω προκύπτει ότι µε την κρινόµενη αίτηση, η ΕΗ ΑΕ δεν διαχειρίζεται και δεν κατέχει δικαίωµα διάθεσης της µονάδας της αιτούσας, ούτε αποκτά φυσική εξουσίαση πάνω στη µονάδα αυτής, αλλά αποκτά µόνον την εµπορική εκµετάλλευση αυτής στον Η.Ε.Π., και κατά τούτο το κρινόµενο αίτηµα πρέπει να απορριφθεί ως µη προβλεπόµενο στον Κανονισµό Αδειών. Επειδή κατά τα προβλεπόµενα στο Παράρτηµα 5 του Κανονισµού Αδειών, στον γενικό όρο 16, στην παρ. 1 ορίζεται ότι «1. Η άδεια αυτή ισχύει για χρονικό διάστηµα... ετών. Η διάρκεια ισχύος της άδειας µπορεί να παραταθεί σύµφωνα µε τον Κανονισµό Αδειών..», ενώ σύµφωνα µε την παρ. 7 του Μέρους 2-1Β του Παραρτήµατος 2 του Κανονισµού, κατά την υποβολή του αιτήµατος για µεταβίβαση της άδειας ο αιτών τη µεταβίβαση πρέπει να δηλώσει και την επιθυµητή διάρκεια ισχύος της άδειας, η σχετική αντίρρηση των ως άνω εταιρειών περί χαρακτηρισµού της κρινόµενης αιτήσεως ως αίτηµα για µεταβίβαση υπό αίρεση ή προθεσµία πρέπει να απορριφθεί ως αβάσιµη. Ως αβάσιµος πρέπει να απορριφθεί και ο ισχυρισµός της ENDESA HELLAS περί µη υποβολής από την αιτούσα µελέτης σκοπιµότητας, καθώς στο ως άνω Μέρος 2-1Β του Παραρτήµατος 2 του Κανονισµού δεν αναφέρεται ότι ο αιτών στη µεταβίβαση οφείλει να υποβάλει και µελέτη σκοπιµότητας. Επειδή κατά τα ανωτέρω προκύπτει ότι, η κρινόµενη αίτηση έχει υποβληθεί κατά παράβαση των διατάξεων των άρθρων 25 και 6 του Κανονισµού Αδειών, τόσο ως προς τον χρόνο υποβολής της αίτησης για µεταβίβαση της άδειας, όσο και ως προς τις ειδικότερες υποχρεώσεις δηµοσίευσης της αίτησης. Επειδή, από την εξέταση του συνόλου των υποβληθέντων στοιχείων προκύπτει ότι δεν πρόκειται για αίτηµα µεταβίβασης της άδειας κατά τα προβλεπόµενα στο άρθρο 25 του Κανονισµού Αδειών, αλλά για αίτηµα µεταβίβασης µόνον την εµπορικής εκµετάλλευσης αυτής, και κατά τούτο το κρινόµενο αίτηµα πρέπει να απορριφθεί ως µη προβλεπόµενο στον Κανονισµό Αδειών. Επειδή, οι υποβληθείσες αντιρρήσεις πρέπει να γίνουν εν µέρει δεκτές, κατά τα ανωτέρω. Επειδή, σύµφωνα και µε τα όσα προβάλλονται µε τις υποβληθείσες αντιρρήσεις, η ΡΑΕ, κατά την ουσιαστική αξιολόγηση της κρινόµενης αίτησης, οφείλει να προάγει τον υγιή ανταγωνισµό και την προστασία των καταναλωτών σύµφωνα µε τα προβλεπόµενα στα άρθρα 3 και 5 του ν. 2773/1999, πλην όµως η κρινόµενη αίτηση πρέπει να απορριφθεί προεχόντως ως απαράδεκτη, ως µη πληρούσα τις διατάξεις των άρθρων 25 και 6 του Κανονισµού Αδειών, και κατά τούτο παρέλκει η περαιτέρω εξέταση της κρινόµενης αίτησης κατά τα οριζόµενα στο άρθρο 9 του Κανονισµού και τις διατάξεις των άρθρων 3 και 5 του ν. 2773/1999. Γνωµοδοτεί Στον Υπουργό Ανάπτυξης για την απόρριψη της µε αρ. πρωτ. ΡΑΕ Ι-54686/04-07-2007 αίτησης της εταιρείας ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ ΑΕ για µεταβίβαση στην εταιρεία ΕΗ ΑΕ άδειας παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας, ισχύος 187,462 Mwe, που χορηγήθηκε στην αιτούσα µε την ΥΠΑΝ 5- - 12 -
ΗΛ/Β/Φ1/οικ.117951/08.12.2000 απόφαση του Υπουργού Ανάπτυξης και τροποποιήθηκε µε την ΥΠΑΝ 5/Β/Φ28/9658/7Π/21.06.2007 απόφαση. Αθήνα, 12/11/07 Για τη ΡΑΕ Μιχάλης Καραµανής Πρόεδρος ΡΑΕ - 13 -