(άρθρο 5 του ν. 3886/2010 και το άρθρο 52 του π.δ. 18/1989, όπως ισχύει)

Transcript

1 Περίληψη: Όταν η διακήρυξη απαιτεί υποβολή όλων των πιστοποιητικών της προσφοράς στην ελληνική γλώσσα, ακόμη κι αν επιτρέπει τη διαζευκτική υποβολή τεχνικών στοιχείων όπως πιστοποιητικό ISO στην ελληνική ή στην αγγλική γλώσσα, η προσφορά στην οποία το πιστοποιητικό ISO δεν συνοδεύεται από μετάφραση στην ελληνική, απορρίπτεται (πρβλ 697/2010). Επιτροπή Αναστολών του Συμβουλίου της Επικρατείας (άρθρο 5 του ν. 3886/2010 και το άρθρο 52 του π.δ. 18/1989, όπως ισχύει) ΑΠΟΦΑΣΗ 745/2011 Συνεδρίασε σε συμβούλιο στις 13 Σεπτεμβρίου 2011 με την εξής σύνθεση : Ι. Μαντζουράνης, Σύμβουλος της Επικρατείας, Προεδρεύων, σε αναπλήρωση του Προέδρου του Γ Τμήματος Διακοπών και των αρχαιοτέρων του Συμβούλων, που είχαν κώλυμα, Δ. Σκαλτσούνης, Σύμβουλος, Δ. Τομαράς, Πάρεδρος. Γραμματέας η Α. Ζυγουρίτσα. Για να αποφασίσει σχετικά με την από 11 Αυγούστου 2011 αίτηση ασφαλιστικών μέτρων: της ανώνυμης εταιρείας με την επωνυμία..., η οποία παρέστη με τον δικηγόρο Κωνσταντίνο Χριστοδούλου (Α.Μ Δ.Σ. Πειραιά), που τον διόρισε με ειδικό πληρεξούσιο, κατά της ανώνυμης εταιρείας με την επωνυμία "ΔΗΜΟΣΙΑ ΕΠΙΧΕΙΡΗΣΗ ΗΛΕΚΤΡΙΣΜΟΥ Α.Ε." (Δ.Ε.Η. Α.Ε.), που εδρεύει στην Αθήνα (οδός Κηφισού και Δυρραχίου αρ. 89), η οποία παρέστη με την δικηγόρο Ευσταθία Σαλακά (Α.Μ ), που την διόρισε με ειδικό πληρεξούσιο, και κατά της παρεμβαίνουσας ανώνυμης εταιρείας με την επωνυμία..., η οποία παρέστη με τον δικηγόρο Ανδρέα Ματθαίου (Α.Μ ), που τον διόρισε με ειδικό πληρεξούσιο. Με την αίτηση αυτή ζητείται να διαταχθούν ασφαλιστικά μέτρα σχετικά με την διακήρυξη της Διεύθυνσης Υλικού και Προμηθειών Ορυχείων της ΔΕΗ Α.Ε. διαγωνισμού για την προμήθεια εκατόν δεκαεπτά (117) ειδικών φορτηγών οχημάτων 4Χ4 πολλαπλών χρήσεων. Κατά τη συνεδρίασή της η Επιτροπή άκουσε τον Εισηγητή, Πάρεδρο Δ. Τομαρά. Κατόπιν η Επιτροπή άκουσε τον πληρεξούσιο της αιτούσης εταιρείας, ο οποίος ζήτησε να γίνει δεκτή η αίτηση και τους πληρεξουσίους της παρεμβαίνουσας εταιρείας και της ΔΕΗ, οι οποίοι ζήτησαν την απόρριψή της. Αφού μελέτησε τα σχετικά έγγραφα σκέφθηκε κατά το Νόμο 1. Επειδή, διά την άσκηση της κρινομένης αιτήσεως έχει καταβληθεί το νόμιμο παράβολο (υπ αρ /2011 ειδικό γραμμάτιο παραβόλου). 2. Επειδή, δια της υπ αρ. ΔΥΠΟΡ / προσκλήσεως εκδηλώσεως ενδιαφέροντος της Διευθύνσεως Υλικού και Προμηθειών Ορυχείων της Δ.Ε.Η. Α.Ε. εκλήθησαν

2 οι ενδιαφερόμενοι υποψήφιοι να καταθέσουν αίτηση συμμετοχής για την προμήθεια 117 ειδικών φορτηγών οχημάτων 4Χ4 πολλαπλών χρήσεων, συνολικής προϋπολογισθείσης δαπάνης ευρώ, άνευ Φ.Π.Α., για να χρησιμοποιηθούν ως οχήματα μεταφοράς προσωπικού και υλικών για τις ανάγκες των λιγνιτικών κέντρων της Δυτικής Μακεδονίας και της Μεγαλοπόλεως. Δια του από πρακτικού της αρμοδίας Επιτροπής Αποσφραγίσεως Προσφορών έγιναν δεκτές τρείς αιτήσεις συμμετοχής, ήτοι της αιτούσης, της εταιρείας «... Α.Ε.» και της εταιρείας «...». Κατά του εν λόγω πρακτικού η αιτούσα άσκησε την υπ αρ. πρωτ. 2910/ προδικαστική προσφυγή της, προβάλλουσα λόγους κατά της αποδοχής της συμμετοχής της εταιρείας «...». Η προσφυγή αυτή απερρίφθη δια της υπ αρ. 3206/ αποφάσεως του Διευθυντού ΔΥΠΟΡ, κατόπιν αποδοχής της από σχετικής εισηγήσεως της Επιτροπής Αποσφραγίσεως Προσφορών. Κατά της τελευταίας αυτής αποφάσεως η αιτούσα άσκησε την κρινομένη από αίτησή της, δια της οποίας ζητεί την λήψη των καταλλήλων ασφαλιστικών μέτρων προς διασφάλιση των εννόμων συμφερόντων της. 3. Επειδή, η συνυποψηφία της αιτούσης ανώνυμος εταιρεία υπό την επωνυμία «...» με παρέμβασή της, η οποία ασκείται μετά προφανούς εννόμου συμφέροντος και εν γένει παραδεκτώς, ζητεί την απόρριψη της υπό κρίση αιτήσεως. 4. Επειδή, δια του ν. 3886/2010 (Φ.Ε.Κ. Α 173) κατηργήθησαν οι νόμοι 2522/1997 (Φ.Ε.Κ. Α 178) και 2854/2000 (Φ.Ε.Κ. Α 243), δια των οποίων είχαν μεταφερθεί στην ελληνική έννομη τάξη οι οδηγίες 89/665/ΕΟΚ του Συμβουλίου της 21ης Δεκεμβρίου 1989 (L 395) και 92/13/ΕΟΚ του Συμβουλίου της 25ης Φεβρουαρίου 1992 (L 76), αντιστοίχως, και εθεσπίσθησαν νέες διατάξεις για την εναρμόνιση της ελληνικής νομοθεσίας προς τις ανωτέρω οδηγίες, όπως είχαν τροποποιηθεί εν τω μεταξύ. Ειδικώτερον, διέπονται από τις διατάξεις του ως άνω νόμου, μεταξύ άλλων, οι διαφορές οι οποίες αναφύονται κατά το προηγούμενο της συνάψεως των συμβάσεων έργων, προμηθειών και υπηρεσιών, στάδιο και εμπίπτουν στο πεδίο εφαρμογής της Οδηγίας 2004/17/ΕΚ του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου της 31ης Μαρτίου 2004 (L 134) ή στις διατάξεις, με τις οποίες η εν λόγω οδηγία μεταφέρθηκε στην εσωτερική έννομη τάξη (άρθρο 1 παρ. 1 ν. 3886/2010), από πράξεις ή παραλείψεις, οι οποίες εκδίδονται ή συντελούνται μετά την έναρξη της ισχύος του (άρθρο 11 παρ. 2 ν. 3886/2010, ήτοι, κατά το άρθρο 13 αυτού, από την δημοσίευσή του στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως στις ), εκδικαζόμενες κατ αρθρ. 3 παρ. 3 και 11 παρ. 1 του ίδιου νόμου από το Συμβούλιο της Επικρατείας, ανεξαρτήτως αν ο αναθέτων φορέας είναι διοικητική αρχή ή νομικό πρόσωπο ιδιωτικού δικαίου, σύμφωνα με το άρθρο 94 παρ. 3 του Συντάγματος (Επ.Αν. 383/2011). 5. Επειδή, η καθ ης η αίτηση Δ.Ε.Η., ιδρυθείσα δια του ν. 1468/1950 (Φ.Ε.Κ. Α 169) ως δημόσια επιχείρηση ανήκουσα εξ ολοκλήρου στο Ελληνικό Δημόσιο, με σκοπό την κατασκευή και εκμετάλλευση υδροηλεκτρικών και θερμοηλεκτρικών εργοστασίων σε όλη τη Χώρα, την εγκατάσταση εθνικού δικτύου για την μεταφορά της παραγομένης ηλεκτρικής ενέργειας και την διάθεσή της, δια του άρθρου 43 του ν. 2773/1999 (Φ.Ε.Κ. Α 286) και του π.δ/τος 333/2000 (Φ.Ε.Κ. Α 278) μετετράπη σε ανώνυμη εταιρεία με συμμετοχή του Δημοσίου στο μετοχικό της κεφάλαιο τουλάχιστον κατά 51% και σκοπούς αναγομένους ομοίως. Υπό τα δεδομένα αυτά, η καθ ης αποτελεί «αναθέτουσα αρχή» κατά τα άρθρα 2 (παρ. 1 και 2) και 8 και το Παράρτημα ΙΙ της Οδηγίας 2004/17/ΕΚ (L 134), η δε δραστηριότητά της εμπίπτει στο ειδικό καθ ύλην αντικείμενο της εν λόγω Οδηγίας (άρθρο 3 παρ. 3 αυτής). Εξ άλλου, ως προκύπτει από τις τεχνικές προδιαγραφές της προσκλήσεως (βλ. ιδίως παρ. 2, 3, 4 και 5) σε συνδυασμό και με τα λοιπά στοιχεία του φακέλλου (από και

3 εκθέσεις σκοπιμότητος της προμηθείας, τα υπό προμήθειαν οχήματα προορίζονται να μεταφέρουν προσωπικό και υλικά για την άμεση εξυπηρέτηση των σκοπών της καθ ης. Εν όψει των ανωτέρω και του ύψους της προϋπολογισθείσης δαπάνης ( ευρώ), η σύμβαση στην οποία κατατείνει ο ένδικος διαγωνισμός εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής της ανωτέρω Οδηγίας και, συνεπώς, η παρούσα διαφορά διέπεται από τις διατάξεις του ν. 3886/2010 (Φ.Ε.Κ. Α 173), υπαγομένη, σύμφωνα με τα άρθρα 3 παρ. 3 και 11 παρ. 1 αυτού, στην αρμοδιότητα του Συμβουλίου της Επικρατείας (Επ.Αν. 576/2011). 6. Επειδή, κατ άρθρον 2 της προσκλήσεως εκδηλώσεως ενδιαφέροντος : «Οι ενδιαφερόμενοι υποψήφιοι οικονομικοί φορείς πρέπει να υποβάλουν στη ΔΕΗ ΑΕ (...) κατά τις εργάσιμες ημέρες και το αργότερο μέχρι 11/7/2011 και ώρα π.μ. Αίτηση Συμμετοχής, εντός σφραγισμένου φακέλου, για την προμήθεια των υπόψη οχημάτων μαζί με τα παρακάτω απαραίτητα στοιχεία, προκειμένου να επιλεγούν εκείνοι που θα κληθούν στη συνέχεια να υποβάλουν προσφορά..κάθε οικονομικός φορέας, εφόσον ζητηθεί από την αρμόδια Υπηρεσία, οφείλει εντός 20 ημερών από την κοινοποίηση σχετικής έγγραφής ειδοποίησης σε αυτόν με βεβαίωση παραλαβής να υποβάλει τα εξής έγγραφα και δικαιολογητικά : (θ) Ισχύον πιστοποιητικό διασφάλισης ποιότητας κατά ISO 9001: 2008 για τον κατασκευαστή οχημάτων. (ι) (...)». Στο δε άρθρο 3 της ανωτέρω προσκλήσεως ορίζεται ότι: «Η Αίτηση Συμμετοχής και τα ζητούμενα στοιχεία πρέπει να είναι γραμμένα στην Ελληνική γλώσσα, πιστοποιητικά από την αλλοδαπή θα πρέπει να συνοδεύονται από επίσημη μετάφρασή τους στην Ελληνική, με εξαίρεση τυχόν τεχνικά στοιχεία τα οποία μπορεί να είναι γραμμένα ή στην Ελληνική ή στην Αγγλική γλώσσα». Κατά την έννοια των ανωτέρω διατάξεων, πιστοποιητικά συντεταγμένα σε άλλη γλώσσα πλην της ελληνικής πρέπει να συνοδεύονται από επίσημη μετάφρασή τους στην ελληνική γλώσσα (Επ. Αν. 697/2010). 7. Επειδή, προβάλλεται ότι η παρεμβαίνουσα εταιρεία έπρεπε να αποκλεισθεί από τα περαιτέρω στάδια του διαγωνισμού, διότι κατέθεσε πιστοποιητικό διασφαλίσεως ποιότητος ISO της κατασκευάστριας των οχημάτων εταιρείας «συντεταγμένο στην αγγλική γλώσσα, χωρίς να συνοδεύεται από επίσημη μετάφρασή του στην ελληνική. Δια της προσβαλλομένης αποφάσεως ο ανωτέρω λόγος απερρίφθη με την αιτιολογία ότι το πιστοποιητικό ISO, το οποίο αναφέρεται στην παραγωγή οχημάτων του κατασκευαστή Οίκου, δηλαδή αφορά σε τεχνικά στοιχεία, μπορεί να είναι στην ελληνική ή αγγλική γλώσσα. Η αιτιολογία, όμως, αυτή είναι πλημμελής, διότι η ως άνω πρόσκληση απαιτεί ρητώς τα πιστοποιητικά που συνυποβάλλονται με την αίτηση συμμετοχής, όπως, εν προκειμένω, το πιστοποιητικό διασφαλίσεως ποιότητος ISO 9001: 2008 για τον κατασκευαστή οχημάτων (περ. θ), να συνοδεύονται από επίσημη μετάφραση στην ελληνική γλώσσα. Εκ του ότι δε θεσπίζεται εξαίρεση στον ως άνω κανόνα, που αφορά στα τεχνικά στοιχεία, περί των οποίων, κατά τα ανωτέρω εκτεθέντα, δεν πρόκειται, συνάγεται ότι ο όρος αυτός περί υποβολής πιστοποιητικών από την αλλοδαπή και σε ελληνική μετάφραση έχει τεθεί επί ποινή αποκλεισμού. Επομένως, ο λόγος αυτός πιθανολογείται σοβαρώς βάσιμος και πρέπει να γίνει δεκτός (πρβλ. Επ.Αν. 697, 519/2010). 8. Επειδή, η καθ ης η αίτηση αναθέτουσα αρχή δια των από απόψεών της ισχυρίζεται ότι η υπό κρίση αίτηση πρέπει να απορριφθεί, κατ άρθρον 5 παρ. 5 εδάφιο β του ν. 3886/2010, εξ αιτίας επιτακτικών λόγων υπερτέρου δημοσίου συμφέροντος, διότι τα υπό προμήθεια φορτηγά είναι αναγκαία για την καλή και απρόσκοπτη λειτουργία των λιγνιτικών κέντρων της ΔΕΗ. Ειδικώτερον, αναφέρει ότι ενδεχόμενη καθυστέρηση της προμηθείας θα έχει σημαντικές επιπτώσεις στην τήρηση του ισοζυγίου λιγνίτη και στην

4 ασφάλεια εφοδιασμού της χώρας με ηλεκτρική ενέργεια και ενδεχομένη αναστολή της διαδικασίας θα είχε ως συνέπεια την διακοπή της ευρύθμου λειτουργίας των μεταφορών υλικών της ΔΕΗ με κίνδυνο την πρόκληση βλαβών τόσον στους σταθμούς παραγωγής όσον και στο σύστημα μεταφοράς και διανομής ηλεκτρικής ενεργείας. Οι λόγοι αυτοί είναι απορριπτέοι, προεχόντως διότι η αναθέτουσα αρχή δύναται, συμμορφουμένη προς την απόφαση της Επιτροπής Αναστολών, να συνεχίσει κατά τα λοιπά την όλη διαδικασία του διαγωνισμού (βλ. Επ.Αν. 274/2011). Επί πλέον, οι εν λόγω ισχυρισμοί δεν εξειδικεύονται επαρκώς με την επίκληση συγκεκριμένων στοιχείων και συνθηκών (ως προς τον αριθμό των ήδη χρησιμοποιουμένων φορτηγών και την ανάγκη ανανεώσεώς τους) ούτως ώστε, εν όψει αυτών, να μπορεί να κριθεί κατά πόσον συντρέχουν λόγοι επιτακτικού δημοσίου συμφέροντος, οι οποίο θα επέβαλλαν, άνευ άλλου τινός, την απόρριψη της υπό κρίση αιτήσεως (Επ. Αν. 489/2011). 9. Επειδή, υπό τα δεδομένα αυτά και λαμβάνοντας υπ όψη ότι το δημόσιο συμφέρον επιτάσσει επίσης την τήρηση της νομιμότητος κατά την διαγωνιστική διαδικασία, η Επιτροπή Αναστολών, σταθμιζουσα τα εκατέρωθεν συμφέροντα, κρίνει ότι πρέπει να γίνει δεκτή η υπό κρίση αίτηση για τον λόγο που, κατά τα ανωτέρω, πιθανολογήθηκε σοβαρώς ως βάσιμος, παρελκούσης ως αλυσιτελούς της εξετάσεως των λοιπών προβαλλομένων λόγων και να ανασταλεί η εκτέλεση της υπ αρ. 3206/ αποφάσεως του Διευθυντού ΔΥΠΟΡ της Δ.Ε.Η. Α.Ε., δια της οποίας απερρίφθη η προσφυγή της αιτούσης κατά της αποδοχής της συμμετοχής της εταιρείας...», μέχρι την δημοσίευση οριστικής αποφάσεως του Συμβουλίου της Επικρατείας επί της αιτήσεως ακυρώσεως, την οποία η αιτούσα πρέπει να ασκήσει, κατ άρθρον 5 παρ. 7 του ν. 3886/2010, προκειμένου να διατηρηθεί η ισχύς των όσων διατάσσονται με την παρούσα απόφαση. Κατόπιν δε της αποδοχής της κρινομένης αιτήσεως, πρέπει να απορριφθεί η παρέμβαση. Δια ταύτα Δέχεται την αίτηση. Αναστέλλει την εκτέλεση της υπ αρ. 3206/ αποφάσεως του Διευθυντού ΔΥΠΟΡ της Δ.Ε.Η. Α.Ε., κατά το σκεπτικό. Απορρίπτει την παρέμβαση. Διατάσσει την επιστροφή του παραβόλου. Επιβάλλει στην ΔΕΗ Α.Ε. και στην παρεμβαίνουσα συμμέτρως την δικαστική δαπάνη της αιτούσης, η οποία ανέρχεται στο ποσό των επτακοσίων (700) ευρώ. Κρίθηκε και αποφασίσθηκε στην Αθήνα στις 15 Σεπτεμβρίου 2011 Ο Προεδρεύων Σύμβουλος Η Γραμματέας Ι. Μαντζουράνης Α. Ζυγουρίτσα και εκδόθηκε στις 16 του ιδίου μήνα και έτους. Ο Πρόεδρος του Β Τμήματος Ο Γραμματέας του Β Τμήματος Φ. Αρναούτογλου Ι. Μητροτάσιος

5 ΣΤΟ ΟΝΟΜΑ ΤΟΥ ΕΛΛΗΝΙΚΟΥ ΛΑΟΥ Εντέλλεται προς κάθε δικαστικό επιμελητή να εκτελέσει όταν του το ζητήσουν την παραπάνω απόφαση, τους Εισαγγελείς να ενεργήσουν κατά την αρμοδιότητά τους και τους Διοικητές και τα άλλα όργανα της Δημόσιας Δύναμης να βοηθήσουν όταν τους ζητηθεί. Η εντολή πιστοποιείται με την σύνταξη και την υπογραφή του παρόντος. Αθήνα,... Ο Πρόεδρος του Β Τμήματος O Γραμματέας του Β Tμήματος Φ. Αρναούτογλου I. Μητροτάσιος