ΠΕΡΙΕΧΟΜΕΝΑ. Πρόλογος...VII

Transcript

1 ΠΕΡΙΕΧΟΜΕΝΑ Πρόλογος...VII ΚΕΦΑΛΑΙΟ ΠΡΩΤΟ Εισαγωγή 1. Αντικείμενο έρευνας Ο συναλλακτικός τύπος του Κονσόρτσιουμ στην ιστορική του διάσταση... 4 Ι. Η εξελικτική πορεία του Κονσόρτσιουμ στον ευρωπαϊκό χώρο 1. Το Κονσόρτσιουμ στο ρωμαϊκό δίκαιο Το Κονσόρτσιουμ στο Μεσαίωνα έως τις απαρχές της βιομηχανικής επανάστασης (11 ος -18 ος αιώνας) Το Κονσόρτσιουμ την περίοδο της βιομηχανικής επανάστασης (19 ος αρχές 20ου αιώνα) α. Η διεύρυνση του πεδίου δράσης των Consortien- Η νέα δομή τους β. Η προσέγγιση του Κονσόρτσιουμ από τη νομική επιστήμη ΙΙ. Το Κονσόρτσιουμ στην ελληνική συναλλακτική πρακτική KEΦΑΛΑΙΟ ΔΕΥΤΕΡΟ Το Κονσόρτσιουμ στην ελληνική έννομη τάξη και στο ιδιωτικό δίκαιο ευρωπαϊκών κρατών 3. Η νομική μεταχείριση του Κονσόρτσιουμ από την ελληνική έννομη τάξη και το ιδιωτικό δίκαιο ευρωπαϊκών κρατών Ι. Η νομική μεταχείριση του Κονσόρτσιουμ στο ιδιωτικό δίκαιο ευρωπαϊκών κρατών Το Κονσόρτσιουμ στην έννομη τάξη της Γερμανίας Το Κονσόρτσιουμ στην έννομη τάξη της Γαλλίας Το Κονσόρτσιουμ στην έννομη τάξη του Ηνωμένου Βασιλείου Το Κονσόρτσιουμ στην έννομη τάξη της Ιταλίας To Κονσόρτσιουμ έννομη τάξη της Ελβετίας ΙΙ. Το Κονσόρτσιουμ στην ελληνική έννομη τάξη Η προσέγγιση τoυ κοινοπρακτικού μορφώματος από τον Έλληνα νομοθέτη... 45

2 XII Περιεχόμενα 2. Η προσέγγιση τoυ κοινοπρακτικού μορφώματος από την ελληνική θεωρία και νομολογία α. Η θέση της παλαιότερης ελληνικής θεωρίας και νομολογίας β. Η θέση της σύγχρονης ελληνικής θεωρίας και νομολογίας Η προτεινόμενη οριοθέτηση της έννοιας του Κονσόρτσιουμ α. Τα εννοιολογικά γνωρίσματα του συναλλακτικού τύπου του Κονσόρτσιουμ β. H αδημοσίευτη γνήσια κοινοπραξία (Κονσόρτσιουμ) εκτέλεσης κατασκευαστικών υπό ευρεία έννοια έργων - Η διάκρισή της από την αδημοσίευτη μη γνήσια κοινοπραξία ΙΙΙ. Ανακεφαλαίωση ΚΕΦΑΛΑΙΟ ΤΡΙΤΟ Η αδημοσίευτη γνήσια κοινοπραξία ως ιδιαίτερος συναλλακτικός τύπος ευκαιριακής σύμπραξης επιχειρήσεων στον κατασκευαστικό κλάδο Ι. Εισαγωγικές παρατηρήσεις ΙΙ. Το προκρινόμενο μοντέλο προσέγγισης της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας που δραστηριοποιείται στον κατασκευαστικό κλάδο Η αδημοσίευτη γνήσια κοινοπραξία που δραστηριοποιείται στον κατασκευαστικό κλάδο σε σχέση με το νομοθετικό μοντέλο της αστικής εταιρίας Ι. Η ιδρυτική της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας σύμβαση Η κοινοπρακτική σύμβαση ως εταιρική σύμβαση α. Η σύναψη της κοινοπρακτικής σύμβασης (συμβαλλόμενα μέρη, τύπος, χρόνος σύναψης) β. Η διάρκεια της κοινοπρακτικής σύμβασης γ. Η πρόβλεψη ονόματος και έδρας της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας δ. Το περιεχόμενο της κοινοπρακτικής σύμβασης αα. Ο κοινός σκοπός ββ. Το καθήκον επιδίωξης του κοινού σκοπού Το καθήκον πίστης των κοινοπρακτούντων α. Εισαγωγικές παρατηρήσεις β. Οι κύριες εκδηλώσεις του καθήκοντος πίστης στις αδημοσίευτες γνήσιες κοινοπραξίες... 94

3 Περιεχόμενα XIII αα. Το καθήκον παροχής πληροφοριών ββ. Το καθήκον εχεμύθειας γγ. Η απαγόρευση ανταγωνισμού Η οργανωτική δομή της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας α. Εισαγωγικές παρατηρήσεις β. Η συνέλευση των κοινοπρακτούντων αα. Οι αρμοδιότητες της συνέλευσης των κοινοπρακτούντων ββ. Η διαδικασία λήψης αποφάσεων από τη συνέλευση των κοινοπρακτούντων i. Η σύγκληση της συνέλευσης των κοινοπρακτούντων ii. Η απαρτία και η διαδικασία λήψης αποφάσεων από τη συνέλευση των κοινοπρακτούντων γ. Ο διαχειριστής της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας αα. Εισαγωγικές παρατηρήσεις ββ. Η υπό στενή έννοια διαχείριση των υποθέσεων της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας γγ. Η εκπροσώπηση της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας δδ. Η ανάκληση της διαχειριστικής και εκπροσωπευτικής εξουσίας εε. Η αποζημίωση του διαχειριστή της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας στστ. Η έννομη θέση του διαχειριστή κοινοπρακτούντος έναντι της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας και έκαστου των λοιπών συμπραττόντων Η διαμόρφωση των περιουσιακών σχέσεων στο πλαίσιο της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας α. Η νομοθετική ρύθμιση β. Η διαμόρφωση του καθήκοντος εισφοράς των εταίρων στις αδημοσίευτες γνήσιες κοινοπραξίες γ. Η είσπραξη και διανομή του εργολαβικού ανταλλάγματος Ανακεφαλαίωση

4 XIV Περιεχόμενα ΚΕΦΑΛΑΙΟ ΤΕΤΑΡΤΟ Η νομική φύση της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας που δραστηριοποιείται στον κατασκευαστικό κλάδο 5. Η αμφισβήτηση του εταιρικού χαρακτήρα της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας εκτέλεσης κατασκευαστικών έργων Ι. Η άρνηση του εταιρικού χαρακτήρα της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας ΙΙ. Η αμφισβήτηση του αμιγώς εταιρικού χαρακτήρα της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας ΙΙΙ. Προς κατάφαση του εταιρικού χαρακτήρα της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας εκτέλεσης κατασκευαστικών έργων Εισαγωγικές παρατηρήσεις Ο εταιρικός χαρακτήρας της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας εκτέλεσης κατασκευαστικών έργων ΙV. Ενδιάμεσο συμπέρασμα Η αδημοσίευτη γνήσια κοινοπραξία που δραστηριοποιείται στον κατασκευαστικό κλάδο συνιστά αστική ή de facto ομόρρυθμη εταιρία; I. Εισαγωγικές παρατηρήσεις II. Οι θέσεις της ελληνικής θεωρίας και νομολογίας III. Η αδημοσίευτη γνήσια κοινοπραξία εκτέλεσης κατασκευαστικών έργων ως μορφή αστικής εταιρίας Εισαγωγικές παρατηρήσεις Η αδημοσίευτη γνήσια κοινοπραξία και το άρθρο 1 ΕμπΝ Η αδημοσίευτη γνήσια κοινοπραξία και το κριτήριο της «οργανωμένης επιχείρησης» IV. Τελικό Συμπέρασμα ΚΕΦΑΛΑΙΟ ΠΕΜΠΤΟ H ευθύνη της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας που δραστηριοποιείται στον κατασκευαστικό κλάδο Ι. Εισαγωγικές παρατηρήσεις Η συμβατική ευθύνη της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας που δραστηριοποιείται στον κατασκευαστικό κλάδο Ι. Η ευθύνη για τις πρωτογενείς συμβατικές υποχρεώσεις της α- δημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας

5 Περιεχόμενα XV ΙΙ. H ευθύνη για τις δευτερογενείς συμβατικές υποχρεώσεις της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας Το πρόβλημα Η ερμηνευτική θεμελίωση της εις ολόκληρον ευθύνης των κοινοπρακτούντων Η θεμελίωση της εις ολόκληρον ευθύνης των κοινοπρακτούντων επί τη βάσει διατάξεων του Αστικού Κώδικα Η εξ αδικοπραξίας ευθύνη της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας που δραστηριοποιείται στον κατασκευαστικό κλάδο Ι. Εισαγωγικές παρατηρήσεις ΙΙ. Η κρατούσα στην ελληνική θεωρία άποψη ΙΙΙ. Η δυνατότητα εφαρμογής του άρθρου 922 ΑΚ στις σχέσεις μεταξύ του διαχειριστή κοινοπρακτούντος και των λοιπών συμπραττουσών επιχειρήσεων Η ratio legis και οι προϋποθέσεις του πραγματικού του άρθρου 922 ΑΚ Η εφαρμογή του άρθρου 922 ΑΚ στη σχέση κοινοπρακτούντων και διαχειριστή μιας αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας α. Η προϋπόθεση της ανάμειξης του διαχειριστή κοινοπρακτούντος με τη βούληση των λοιπών συμπραττόντων β. Η προϋπόθεση της ένταξης του διαχειριστή κοινοπρακτούντος στο πεδίο δράσης των λοιπών συμπραττόντων αα. Υφίσταται σχέση εξάρτησης του διαχειριστή κοινοπρακτούντος από τους λοιπούς συμπράττοντες; i. Ενδιάμεσο Συμπέρασμα ββ. Η δυνατότητα ένταξης της δραστηριότητας του διαχειριστή κοινοπρακτούντος στο πεδίο δράσης των λοιπών συνεταίρων του i. Tελικό Συμπέρασμα IV. Η δυνατότητα ανάλογης εφαρμογής του άρθρου 71 ΑΚ στην περίπτωση των αδημοσίευτων γνήσιων κοινοπραξιών Η τοποθέτηση υπέρ της ανάλογης εφαρμογής του άρθρου 71 ΑΚ στις αστικές εν γένει εταιρίες χωρίς νομική προσωπικότητα Κριτική προσέγγιση

6 XVI Περιεχόμενα V. Η προκρινόμενη προσέγγιση της προβληματικής της εξ αδικοπραξίας ευθύνης των μελών μιας αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας VI. Τελικό Συμπέρασμα Η εξ αδικαιολόγητου πλουτισμού ευθύνη της αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας που δραστηριοποιείται στον κατασκευαστικό κλάδο Ι. Το πρόβλημα ΙΙ. Το γενικό πλαίσιο της ευθύνης από αδικαιολόγητο πλουτισμό ΙΙΙ. Οι προβαλλόμενες στην ελληνική και αλλοδαπή θεωρία και νομολογία απόψεις σχετικά με την εξ αδικαιολογήτου πλουτισμού ευθύνη των μελών μιας αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας Εισαγωγικές παρατηρήσεις Οι τοποθετήσεις υπέρ της εις ολόκληρον ευθύνης των μελών μιας αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας α. Η πρόταση της γερμανικής νομολογίας β. Οι θέσεις μεμονωμένων Ελλήνων και Γερμανών συγγραφέων H τοποθέτηση υπέρ μιας «διαιρετής κατ ίσα μέρη» ευθύνης των κοινοπρακτούντων α. Η θέση της ελληνικής νομολογίας ΙV. Κριτική προσέγγιση των διατυπούμενων θέσεων Το προκρινόμενο μοντέλο προσέγγισης της προβληματικής της εξ αδικαιολογήτου πλουτισμού ευθύνης των μελών μιας αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας Κριτική προσέγγιση των τοποθετήσεων που τάσσονται υπέρ της εις ολόκληρον ευθύνης των μελών μιας αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας α. Κριτική προσέγγιση της πρότασης της γερμανικής νομολογίας β. Κριτική προσέγγιση των μεμονωμένων τοποθετήσεων στην ελληνική και γερμανική θεωρία αα. Κριτική προσέγγιση των τοποθετήσεων που δέχονται εις ολόκληρον ευθύνη από αδικαιολόγητο πλουτισμό μόνο στις περιπτώσεις ακυρώσιμων συμβάσεων ββ. Κριτική προσέγγιση των τοποθετήσεων που δέχονται εις ολόκληρον ευθύνη από αδικαιολόγητο πλουτισμό μόνο στην περίπτωση που η ανακύπτουσα υποχρέωση έχει το ίδιο περιεχόμενο με την ακύρως ανα-

7 Περιεχόμενα XVII ληφθείσα (ή ακυρωθείσα) εις ολόκληρον συμβατική υποχρέωση γγ. Κριτική προσέγγιση των τοποθετήσεων που δέχονται εις ολόκληρον ευθύνη από αδικαιολόγητο πλουτισμό με βάση την ρύθμιση του άρθ ΑΚ γ. Ενδιάμεσο συμπέρασμα Κριτική προσέγγιση της τοποθέτησης υπέρ μιας «διαιρετής κατ ίσα μέρη» ευθύνης των κοινοπρακτούντων από αδικαιολόγητο πλουτισμό α. Κριτική προσέγγιση των θέσεων της ελληνικής νομολογίας V. H προκρινόμενη προσέγγιση της προβληματικής της εξ αδικαιολογήτου πλουτισμού ευθύνης των μελών μιας αδημοσίευτης γνήσιας κοινοπραξίας VΙ. Τελικό συμπέρασμα Ανακεφαλαίωση