Απευθείας ανάθεση μελέτης από αναθέτουσα αρχή σε νομικό πρόσωπο. ιδιωτικού δικαίου κατ εφαρμογή του άρθρου 12 παρ. 3 Ν.4412/16

Transcript

1 ΕΛΕΓΚΤΙΚΟ ΣΥΝΕΔΡΙΟ ΚΛΙΜΑΚΙΟ ΠΡΟΛΗΠΤΙΚΟΥ ΕΛΕΓΧΟΥ ΔΑΠΑΝΩΝ ΣΤΟ VII ΤΜΗΜΑ ΠΡΑΞΗ Απευθείας ανάθεση μελέτης από αναθέτουσα αρχή σε νομικό πρόσωπο ιδιωτικού δικαίου κατ εφαρμογή του άρθρου 12 παρ. 3 Ν.4412/16 Σύμφωνα με το άρθρο 12 παρ. 3 του ν.4412/2016 «Δημόσιες Συμβάσεις Έργων, Προμηθειών και Υπηρεσιών (προσαρμογή στις Οδηγίες 2014/24/ΕΕ και 2014/25/ΕΕ)» (ΦΕΚ Α 147), μία αναθέτουσα αρχή μπορεί να αναθέσει δημόσια σύμβαση σε ένα νομικό πρόσωπο ιδιωτικού δικαίου, χωρίς να εφαρμόσει τις διατάξεις του Βιβλίου Ι του νόμου αυτού - στις οποίες συγκαταλέγονται και αυτές των άρθρων 117 και 118, που προβλέπουν τη διενέργεια συνοπτικού διαγωνισμού όταν η εκτιμώμενη αξία της σύμβασης, χωρίς Φ.Π.Α., είναι ανώτερη των ευρώ και κατώτερη ή ίση των ευρώεφόσον η εν λόγω αρχή ασκεί, από κοινού με άλλες αναθέτουσες αρχές, έλεγχο επί του εν λόγω νομικού προσώπου ανάλογο εκείνου που ασκούν επί των δικών τους υπηρεσιών. Για την άσκηση δε του ελέγχου αυτού, απαιτείται, σύμφωνα με τις ίδιες ως άνω διατάξεις, και τα όργανα λήψης αποφάσεων του ελεγχόμενου νομικού προσώπου να απαρτίζονται από εκπροσώπους όλων των αναθετουσών αρχών που συμμετέχουν σε αυτό. Με την σύμβαση ποσού που συνήφθη απευθείας κατ εφαρμογή του άρθρου 12 παρ. 3 του ν. 4412/2016, μεταξύ της Περιφέρειας Δυτικής Μακεδονίας, του Δήμου Καστοριάς και της ανώνυμης εταιρείας με την επωνυμία «Αναπτυξιακή Δυτικής Μακεδονίας Α.Ε.» και το διακριτικό τίτλο «ΑΝΚΟ», η τρίτη των συμβαλλόμενων ανώνυμη εταιρεία ανέλαβε την υποχρέωση εκπόνησης των αναγκαίων μελετών και παροχής υποστηρικτικών υπηρεσιών για την ωρίμανση του έργου «Εκσυγχρονισμός και επέκταση εγκαταστάσεων του

2 2 υφιστάμενου Ναυταθλητικού Κέντρου Δήμου Καστοριάς», διότι η Περιφέρεια Δυτικής Μακεδονίας (μέτοχος της ΑΝΚΟ) και ο Δήμος Καστοριάς, που υποχρεωτικά συμμετέχει στην Περιφερειακή Ένωση Δήμων Δυτικής Μακεδονίας (ομοίως μέτοχο της ΑΝΚΟ), ασκούν, από κοινού με άλλες αναθέτουσες αρχές, έλεγχο επί της ΑΝΚΟ ανάλογο εκείνου που ασκούν επί των δικών τους υπηρεσιών. Όμως, σύμφωνα με το άρθρο 10 του ισχύοντος, κατά τον κρίσιμο χρόνο, καταστατικού της άνω ανώνυμης εταιρείας, που προσκομίζει ο Δήμος Καστοριάς με το 11079/ έγγραφο της Προϊσταμένης Οικονομικών Υπηρεσιών του, «η εκλογή των μελών του Δ.Σ. γίνεται σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στο ν. 2190/1920, όπως κάθε φορά ισχύει», μη προβλεπόμενης, ως εκ τούτου, της υποχρεωτικής εκπροσώπησης στο άνω συλλογικό όργανο, είτε της Περιφέρειας Δυτικής Μακεδονίας, είτε των μελών της Περιφερειακής Ένωσης Δήμων Δυτικής Μακεδονίας, στα οποία συγκαταλέγεται και ο Δήμος Καστοριάς. Ελλείψει δε τοιαύτης πρόβλεψης, δεν συντρέχει, περίπτωση άσκησης από την Περιφέρειας Δυτικής Μακεδονίας και το Δήμο Καστοριάς, από κοινού με άλλες αναθέτουσες αρχές, ελέγχου επί της ΑΝΚΟ, ανάλογου εκείνου που ασκούν επί των δικών τους υπηρεσιών (πρβλ. πράξη 45/2018 VII Τμ. Ε.Σ., σκέψη 18). Συνεπώς, για την ανάθεση των επίμαχων μελετών και υπηρεσιών, συνολικής αξίας ευρώ (χωρίς Φ.Π.Α.), έπρεπε να είχε διενεργηθεί συνοπτικός διαγωνισμός, όπως προβλέπεται από τα άρθρα 117 και 118 του ν. 4412/2016. Κατ ακολουθία των ανωτέρω, η ελεγχόμενη δαπάνη είναι μη νόμιμη Δείτε το πλήρες κείμενο

3 3 ΕΛΕΓΚΤΙΚΟ ΣΥΝΕΔΡΙΟ ΚΛΙΜΑΚΙΟ ΠΡΟΛΗΠΤΙΚΟΥ ΕΛΕΓΧΟΥ ΔΑΠΑΝΩΝ ΣΤΟ VII ΤΜΗΜΑ ΠΡΑΞΗ Αποτελούμενο από την Πρόεδρό του Ελένη Λυκεσά, Σύμβουλο, και τους Ευθύμιο Καρβέλη (εισηγητή) και Φωτεινή Πούλιου, Παρέδρους. Γραμματέας: Ιωάννης Αθανασόπουλος, υπάλληλος του Ελεγκτικού Συνεδρίου. Συνήλθε, στις 25 Φεβρουαρίου 2019, για να αποφανθεί αν πρέπει να θεωρηθεί το 104/Α, οικονομικού έτους 2018, χρηματικό ένταλμα πληρωμής του Δήμου Καστοριάς. Σκέφθηκε κατά το νόμο Ι. Με την από έκθεση της Επιτρόπου του Ελεγκτικού Συνεδρίου στο Νόμο Καστοριάς, ζητείται να αρθεί η διαφωνία που ανέκυψε, βάσει της 5/2018 πράξης επιστροφής, μεταξύ αυτής και του Δήμου Καστοριάς για τη θεώρηση του ανωτέρω χρηματικού εντάλματος, ποσού ευρώ, που αφορά σε προκαταβολή ποσοστού 20% της αξίας υπό εκπόνηση μελετών και παροχής υπηρεσιών. Κατά την Επίτροπο για την ανάθεση της σχετικής σύμβασης έπρεπε, ενόψει της απαιτούμενης για την υλοποίηση του αντικειμένου της δαπάνης ( ευρώ χωρίς Φ.Π.Α.), να είχε διενεργηθεί συνοπτικός διαγωνισμός, όπως προβλέπεται από τα άρθρα 117 και 118 του ν. 4412/2016. ΙΙ. Σύμφωνα με το άρθρο 12 παρ. 3 του ν.4412/2016 «Δημόσιες Συμβάσεις Έργων, Προμηθειών και Υπηρεσιών (προσαρμογή στις Οδηγίες 2014/24/ΕΕ και 2014/25/ΕΕ)» (ΦΕΚ Α 147), μία αναθέτουσα αρχή μπορεί να αναθέσει δημόσια σύμβαση σε ένα νομικό πρόσωπο ιδιωτικού δικαίου, χωρίς να εφαρμόσει τις διατάξεις του Βιβλίου Ι του νόμου αυτού - στις οποίες συγκαταλέγονται και αυτές

4 4 των άρθρων 117 και 118, που προβλέπουν τη διενέργεια συνοπτικού διαγωνισμού όταν η εκτιμώμενη αξία της σύμβασης, χωρίς Φ.Π.Α., είναι ανώτερη των ευρώ και κατώτερη ή ίση των ευρώ- εφόσον η εν λόγω αρχή ασκεί, από κοινού με άλλες αναθέτουσες αρχές, έλεγχο επί του εν λόγω νομικού προσώπου ανάλογο εκείνου που ασκούν επί των δικών τους υπηρεσιών. Για την άσκηση δε του ελέγχου αυτού, απαιτείται, σύμφωνα με τις ίδιες ως άνω διατάξεις, και τα όργανα λήψης αποφάσεων του ελεγχόμενου νομικού προσώπου να απαρτίζονται από εκπροσώπους όλων των αναθετουσών αρχών που συμμετέχουν σε αυτό. ΙΙΙ. Α. Με την από σύμβαση μεταξύ της Περιφέρειας Δυτικής Μακεδονίας, του Δήμου Καστοριάς και της ανώνυμης εταιρείας με την επωνυμία «Αναπτυξιακή Δυτικής Μακεδονίας Α.Ε.» και το διακριτικό τίτλο «ΑΝΚΟ», η τρίτη των συμβαλλόμενων ανώνυμη εταιρεία ανέλαβε την υποχρέωση εκπόνησης των αναγκαίων μελετών και παροχής υποστηρικτικών υπηρεσιών για την ωρίμανση του έργου «Εκσυγχρονισμός και επέκταση εγκαταστάσεων του υφιστάμενου Ναυταθλητικού Κέντρου Δήμου Καστοριάς» και ειδικότερα α) την εκπόνηση μελέτης masterplan, συμβατικής αξίας ευρώ, β) την εκπόνηση μελέτης σκοπιμότητας - βιωσιμότητας του έργου, συμβατικής αξίας ευρώ, γ) τη σύνταξη φακέλου του έργου, συμβατικής αξίας ευρώ, δ) τη σύνταξη των τευχών προκήρυξης αρχιτεκτονικού διαγωνισμού, συμβατικής αξίας ευρώ και ε) την υποστήριξη της Διεύθυνσης Τεχνικών Υπηρεσιών του Δήμου Καστοριάς κατά την εκπόνηση των μελετών ωρίμανσης του έργου, συμβατικής αξίας ευρώ. Ο δεύτερος των συμβαλλόμενων (Δήμος Καστοριάς) ανέλαβε, ως μόνη ουσιαστική - κύρια υποχρέωση, την καταβολή στην προαναφερόμενη ανώνυμη εταιρεία του τιμήματος εκπόνησης των άνω μελετών και παροχής των υπηρεσιών, ενώ η συμμετοχή της πρώτης συμβαλλόμενης (Περιφέρειας Δυτικής Μακεδονίας) περιορίστηκε στη γενική παρακολούθηση της εφαρμογής της σύμβασης και στην τυχόν απαιτούμενη διευκόλυνση του απασχολούμενου κατά την υλοποίησή της επιστημονικού προσωπικού.

5 5 Β. Κατά τα ρητώς αναφερόμενα στις παρ. Β, Γ και Δ του προοιμίου της προαναφερόμενης σύμβασης, η απευθείας ανάθεση του αντικειμένου της στην ως άνω ανώνυμη εταιρεία διενεργήθηκε, κατ εφαρμογή του άρθρου 12 παρ. 3 του ν. 4412/2016, διότι η Περιφέρεια Δυτικής Μακεδονίας (μέτοχος της ΑΝΚΟ) και ο Δήμος Καστοριάς, που υποχρεωτικά συμμετέχει στην Περιφερειακή Ένωση Δήμων Δυτικής Μακεδονίας (ομοίως μέτοχο της ΑΝΚΟ), ασκούν, από κοινού με άλλες αναθέτουσες αρχές, έλεγχο επί της ΑΝΚΟ ανάλογο εκείνου που ασκούν επί των δικών τους υπηρεσιών. Όμως, σύμφωνα με το άρθρο 10 του ισχύοντος, κατά τον κρίσιμο χρόνο, καταστατικού της άνω ανώνυμης εταιρείας, που προσκομίζει ο Δήμος Καστοριάς με το 11079/ έγγραφο της Προϊσταμένης Οικονομικών Υπηρεσιών του, «η εκλογή των μελών του Δ.Σ. γίνεται σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στο ν. 2190/1920, όπως κάθε φορά ισχύει», μη προβλεπόμενης, ως εκ τούτου, της υποχρεωτικής εκπροσώπησης στο άνω συλλογικό όργανο, είτε της Περιφέρειας Δυτικής Μακεδονίας, είτε των μελών της Περιφερειακής Ένωσης Δήμων Δυτικής Μακεδονίας, στα οποία συγκαταλέγεται και ο Δήμος Καστοριάς. Ελλείψει δε τοιαύτης πρόβλεψης, δεν συντρέχει, σύμφωνα με όσα εκτέθηκαν στην προηγούμενη σκέψη, περίπτωση άσκησης από την Περιφέρειας Δυτικής Μακεδονίας και το Δήμο Καστοριάς, από κοινού με άλλες αναθέτουσες αρχές, ελέγχου επί της ΑΝΚΟ, ανάλογου εκείνου που ασκούν επί των δικών τους υπηρεσιών (πρβλ. πράξη 45/2018 VII Τμ. Ε.Σ., σκέψη 18). Συνεπώς, για την ανάθεση των επίμαχων μελετών και υπηρεσιών, συνολικής αξίας ευρώ (χωρίς Φ.Π.Α.), έπρεπε να είχε διενεργηθεί συνοπτικός διαγωνισμός, όπως προβλέπεται από τα άρθρα 117 και 118 του ν. 4412/2016. IV. Κατ ακολουθία των ανωτέρω, η ελεγχόμενη δαπάνη είναι μη νόμιμη και, ως εκ τούτου, το επίμαχο χρηματικό ένταλμα πληρωμής της δεν πρέπει να θεωρηθεί. Για τους λόγους αυτούς

6 6 Αποφαίνεται ότι το 104/Α, οικονομικού έτους 2018, χρηματικό ένταλμα πληρωμής του Δήμου Καστοριάς δεν πρέπει να θεωρηθεί. Η ΠΡΟΕΔΡΟΣ Ο ΕΙΣΗΓΗΤΗΣ ΠΑΡΕΔΡΟΣ ΕΛΕΝΗ ΛΥΚΕΣΑ ΕΥΘΥΜΙΟΣ ΚΑΡΒΕΛΗΣ Ο ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ ΙΩΑΝΝΗΣ ΑΘΑΝΑΣΟΠΟΥΛΟΣ